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2024-09-20 09:31:32
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各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理
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《建筑法》第二十六條第二款規(guī)定：“禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程?！蓖瑫r(shí)，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《建設(shè)工程施工合同司法解釋》）第一條第（二）項(xiàng)規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第 (五)項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無效：（二）沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的。”《民法典》第一百五十三條第一款也有相關(guān)規(guī)定，建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效：（一）承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的；（二）沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的。
對(duì)于借用他人資質(zhì)者，可能面臨一系列法律后果。在《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》第五十四條中規(guī)定，投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假，騙取中標(biāo)的，中標(biāo)無效，給招標(biāo)人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的投標(biāo)人有前款所列行為尚未構(gòu)成犯罪的，處中標(biāo)項(xiàng)目金額千分之五以上千分之十以下的罰款，對(duì)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處單位罰款數(shù)額百分之五以上百分之十以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；情節(jié)嚴(yán)重的，取消其一年至三年內(nèi)參加依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的投標(biāo)資格并予以公告，直至由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。出借資質(zhì)的行為屬于違法經(jīng)營(yíng)，出借資質(zhì)的單位及相關(guān)人員可能面臨行政處罰的法律風(fēng)險(xiǎn)。例如，《中華人民共和國(guó)建筑法》第 66 條規(guī)定：“建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。”而且，轉(zhuǎn)包合同、違法分包合同及借用資質(zhì)合同均違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，屬于無效合同。此類合同關(guān)于實(shí)際施工人向承包人或者出借資質(zhì)的企業(yè)支付管理費(fèi)的約定，應(yīng)為無效，該管理費(fèi)實(shí)質(zhì)上是違法套取利益的行為，不受司法保護(hù)。
目前，不存在合法借用資質(zhì)的途徑。借用資質(zhì)承攬工程是被明令禁止的，因?yàn)檫@嚴(yán)重?cái)_亂了建筑市場(chǎng)的正常秩序，也給工程質(zhì)量和安全帶來諸多隱患。
在借用資質(zhì)的情形下，存在一些相關(guān)的案例和司法觀點(diǎn)。例如，最高院四巡案例表明：當(dāng)事人借用資質(zhì)承攬工程的，合同無效，但建設(shè)工程驗(yàn)收合格的，不影響實(shí)際施工人主張相應(yīng)施工價(jià)款。建設(shè)施工合同因違反“沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義”的規(guī)定導(dǎo)致無效，但是建設(shè)工程驗(yàn)收合格的，不影響實(shí)際施工人主張相應(yīng)施工價(jià)款。又如，最高人民法院民一庭的專業(yè)法官會(huì)議紀(jì)要指出，沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與發(fā)包人簽訂建設(shè)工程施工合同，在發(fā)包人知道或者應(yīng)當(dāng)知道系借用資質(zhì)的實(shí)際施工人進(jìn)行施工的情況下，發(fā)包人與借用資質(zhì)的實(shí)際施工人之間形成事實(shí)上的建設(shè)工程施工合同關(guān)系。該建設(shè)工程施工合同因違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定而無效。但《中華人民共和國(guó)民法典》第七百九十三條第一款規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，但是建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格的，可以參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償承包人?！币虼?，在借用資質(zhì)的實(shí)際施工人與發(fā)包人之間形成事實(shí)上的建設(shè)工程施工合同關(guān)系且建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格的情況下，借用資質(zhì)的實(shí)際施工人有權(quán)請(qǐng)求發(fā)包人參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償。
要避免借用資質(zhì)帶來的糾紛，借用資質(zhì)本身是違法且不被允許的行為。但從實(shí)際情況出發(fā)，在建筑工程領(lǐng)域，如果確實(shí)存在借用資質(zhì)的情況，應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn)：
明確合同關(guān)系：在借用資質(zhì)的情況下，要清晰界定各方的權(quán)利和義務(wù)，避免因合同約定不明確導(dǎo)致糾紛。
保證工程質(zhì)量：無論資質(zhì)是否借用，都要確保工程質(zhì)量合格，這是減少糾紛的關(guān)鍵。
留存相關(guān)證據(jù)：對(duì)于工程施工過程中的各項(xiàng)文件、資料、溝通記錄等，要妥善保存，以備可能出現(xiàn)的糾紛時(shí)作為證據(jù)使用。
遵守法律法規(guī)：盡管借用資質(zhì)不可取，但在實(shí)際操作中，應(yīng)盡量遵守其他相關(guān)法律法規(guī)，避免因其他違法行為加重糾紛的復(fù)雜性。
需要強(qiáng)調(diào)的是，以上措施并不能改變借用資質(zhì)行為的違法性質(zhì)，只是在這種錯(cuò)誤行為已經(jīng)發(fā)生的情況下，盡量減少可能帶來的損失和糾紛。
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