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2024-09-26 10:02:59
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各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理
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企業(yè)間借用資質(zhì)，是指投標(biāo)人自己不具備或沒有投標(biāo)資質(zhì)，為了能夠投標(biāo)，借用符合條件的資質(zhì)證明材料，領(lǐng)取法人代表授權(quán)書，借用公章，從而以正規(guī)合格身份參與投標(biāo)的行為。
借用資質(zhì)的情形包括以下幾種情況：
沒有資質(zhì)的單位或者與該施工單位沒有訂立勞動合同、沒有建立勞動工資或社會養(yǎng)老保險關(guān)系的個人。
借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程的。
專業(yè)分包的發(fā)包單位不是該工程的施工總承包或?qū)I(yè)承包單位的，但建設(shè)單位依約作為發(fā)包單位的除外。
勞務(wù)分包的發(fā)包單位不是該工程的施工總承包、專業(yè)承包單位或?qū)I(yè)分包單位的。
施工單位在施工現(xiàn)場派駐的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理負(fù)責(zé)人、安全管理負(fù)責(zé)人中一人以上與施工單位沒有訂立勞動合同，或沒有建立勞動工資或社會養(yǎng)老保險關(guān)系的。
實(shí)際施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位與建設(shè)單位之間沒有工程款收付關(guān)系，或者工程款支付憑證上載明的單位與施工合同中載明的承包單位不一致，又不能進(jìn)行合理解釋并提供材料證明的。
合同約定由施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位負(fù)責(zé)采購或租賃的主要建筑材料、構(gòu)配件及工程設(shè)備或租賃的施工機(jī)械設(shè)備，由其他單位或個人采購、租賃，或者施工單位不能提供有關(guān)采購、租賃合同及發(fā)票等證明，又不能進(jìn)行合理解釋并提供材料證明的。
法律法規(guī)規(guī)定的其他掛靠行為。
如《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》《中華人民共和國建筑法》《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》等。其中，《中華人民共和國建筑法》第六十五條規(guī)定：超越本單位資質(zhì)等級承攬工程的，責(zé)令停止違法行為，處以罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書；有違法所得的，予以沒收。未取得資質(zhì)證書承攬工程的，予以取締，并處罰款；有違法所得的，予以沒收。
企業(yè)間借用資質(zhì)會帶來諸多風(fēng)險和嚴(yán)重后果：
行政責(zé)任方面，借用資質(zhì)經(jīng)營在行政法上屬違法行為，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對借用資質(zhì)單位和被借用資質(zhì)單位進(jìn)行行政處罰，包括責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級。情節(jié)嚴(yán)重的，該建筑施工企業(yè)會被吊銷資質(zhì)證書。
民事責(zé)任方面，如果該項(xiàng)承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成損失，借用資質(zhì)的出借方建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
刑事責(zé)任方面，如果借用資質(zhì)單位沒有取得相關(guān)資質(zhì)而從事經(jīng)營活動，情節(jié)嚴(yán)重的可能構(gòu)成非法經(jīng)營罪，依法承擔(dān)刑事責(zé)任。
在建筑行業(yè)中，出借資質(zhì)的建筑企業(yè)可能面臨承接建設(shè)工程施工合同的風(fēng)險。一旦掛靠單位發(fā)生合同違約，如工程質(zhì)量問題、工期延誤等，同時，如果發(fā)包方得知該項(xiàng)目不是承包商的實(shí)際建設(shè)，而實(shí)際施工人員沒有資質(zhì)或資質(zhì)不符合，可以立即主張相關(guān)權(quán)利，如請求法院解決該項(xiàng)目按照實(shí)際施工人員的資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)收取費(fèi)用；如果實(shí)際施工人員沒有資質(zhì)，發(fā)包方可能只要求支付項(xiàng)目價格的直接費(fèi)用；如果合同規(guī)定了非法分包和非法分包的責(zé)任，發(fā)包方當(dāng)然可以按照合同要求主張自己的權(quán)利。而且，如果涉案糾紛向法院上訴，并加上協(xié)議規(guī)定的掛靠費(fèi)，應(yīng)依法予以處罰。建設(shè)行政主管部門也可以對出借資質(zhì)的公司處以罰款，降低資質(zhì)等級或者取消資質(zhì)的行政處罰。
以下是一些企業(yè)間借用資質(zhì)的案例：
某商品住宅工程案例：某商品住宅工程建筑面積96953平方米，由A開發(fā)公司開發(fā)，施工總承包單位為B工程公司。當(dāng)?shù)刈》砍青l(xiāng)建設(shè)主管部門接到轉(zhuǎn)辦材料后進(jìn)行調(diào)查，發(fā)現(xiàn)B公司存在出借資質(zhì)行為。最終，當(dāng)?shù)刈》砍青l(xiāng)建設(shè)主管部門責(zé)令B公司改正出借資質(zhì)行為，并處以已完工的工程合同價款3078萬的2%的罰款人民幣陸拾壹萬伍仟陸佰元整。
工傷責(zé)任案例：某市原市政總公司經(jīng)理張某退休后掛靠在某建筑有限公司，借用其建筑資質(zhì)證書對外簽定合同，承攬建筑工程。張某雇傭的施工人員任某在工作中受傷，被認(rèn)定為工傷，申請人即被掛靠的建筑有限公司被認(rèn)定為責(zé)任單位。市政府認(rèn)為，申請人出借資質(zhì)證書給張某使用，張某的行為后果應(yīng)由申請人承擔(dān)，申請人與任某之間已形成事實(shí)上的勞動關(guān)系，維持了工傷認(rèn)定的行政復(fù)議決定。
為防范企業(yè)間借用資質(zhì)，可以采取以下措施：
要求借用人提供必需的擔(dān)保，降低出借人的風(fēng)險。
加強(qiáng)合同管理，督查借用人以出借人的名義與建設(shè)單位簽訂的承包合同的履行，工程施工過程中借用人需要使用出借人名義與別人簽訂合同的，一定經(jīng)過出借人的審批。
加強(qiáng)施工現(xiàn)場看守，保證工程質(zhì)量和施工安全，保證工期，防范出現(xiàn)事故和施工違約行為。
加強(qiáng)財務(wù)督查管理。要求借用人每個月報一次工程進(jìn)度及債務(wù)狀況，并派人員到現(xiàn)場核對大宗建材和機(jī)械設(shè)備的購買和保留、使用、付款等狀況，發(fā)現(xiàn)問題及時糾正。
出借人協(xié)助提供的財務(wù)專用章、項(xiàng)目部公章應(yīng)當(dāng)由出借人保留，借用人需使用的，應(yīng)當(dāng)提出申請，蓋章的文件應(yīng)當(dāng)報出借人備案。
還可以采取投標(biāo)法人簽到制，逼迫投標(biāo)法人參與投標(biāo)事項(xiàng)，增強(qiáng)投標(biāo)的責(zé)任感，限制他們借出資質(zhì)。同時，采取往來資金轉(zhuǎn)賬制，要求投標(biāo)人在投標(biāo)文件提供詳細(xì)的、與投標(biāo)單位名稱一致的銀行常用賬戶，以便退取投標(biāo)保證金、中標(biāo)工程款等直接轉(zhuǎn)入所提供的賬戶，嚴(yán)格控制直接撥付現(xiàn)金，進(jìn)一步限制借用資質(zhì)。
企業(yè)間資質(zhì)的借用在不同情況下有不同的監(jiān)管機(jī)制：
母子公司之間：子公司具有法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。子公司與母公司之間是兩個獨(dú)立的法人，僅在法律特別規(guī)定下，母公司可以授權(quán)子公司經(jīng)營其取得的許可項(xiàng)下的業(yè)務(wù)。例如，電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者經(jīng)發(fā)證機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，可以授權(quán)其持股比例不少于51%并符合經(jīng)營電信業(yè)務(wù)條件的公司經(jīng)營其獲準(zhǔn)經(jīng)營的電信業(yè)務(wù)。
總公司與分支機(jī)構(gòu)之間：分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。分公司受總公司支配，在授權(quán)和經(jīng)營范圍內(nèi)，分公司一般情況下可以使用總公司的資質(zhì)從事業(yè)務(wù)。但在一些特殊行業(yè)，分支機(jī)構(gòu)也需要依法取得相應(yīng)的資質(zhì)。
兩個股權(quán)獨(dú)立公司之間：一般不得互相借用/共用。例如，2017年工信部發(fā)布《關(guān)于清理規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)市場的通知》，明確杜絕轉(zhuǎn)租轉(zhuǎn)讓經(jīng)營許可證等非法經(jīng)營行為。
盡管有上述監(jiān)管機(jī)制，但在實(shí)際操作中，企業(yè)資質(zhì)借用/
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