建筑裝飾資質(zhì)掛靠

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2024-09-27 09:32:21
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內(nèi)容摘要：什么是建筑裝飾資質(zhì)掛靠建筑裝飾資質(zhì)掛靠是指單位或個(gè)人以其他有資質(zhì)的建筑裝飾施工單位的名義承攬工程（包括參與投標(biāo)、訂立合同、辦理有關(guān)...

各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理

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什么是建筑裝飾資質(zhì)掛靠

建筑裝飾資質(zhì)掛靠是指單位或個(gè)人以其他有資質(zhì)的建筑裝飾施工單位的名義承攬工程（包括參與投標(biāo)、訂立合同、辦理有關(guān)施工手續(xù)、從事施工等活動(dòng)）的行為。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，如住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法的通知》第十條的規(guī)定，存在以下情形之一的，屬于掛靠：

沒有資質(zhì)的單位或個(gè)人借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程的；
有資質(zhì)的施工單位相互借用資質(zhì)承攬工程的，包括資質(zhì)等級低的借用資質(zhì)等級高的，資質(zhì)等級高的借用資質(zhì)等級低的，相同資質(zhì)等級相互借用的；
本辦法第八條第一款第（三）至（九）項(xiàng)規(guī)定的情形，有證據(jù)證明屬于掛靠的。

例如，某個(gè)人或單位本身沒有建筑裝飾施工資質(zhì)，卻借用了有資質(zhì)的企業(yè)名義去承接建筑裝飾工程，這就構(gòu)成了建筑裝飾資質(zhì)掛靠行為。需要注意的是，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條明確規(guī)定，沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義簽訂的建設(shè)工程施工合同無效。

建筑裝飾資質(zhì)掛靠的風(fēng)險(xiǎn)

建筑裝飾資質(zhì)掛靠存在諸多風(fēng)險(xiǎn)，主要包括以下方面：

行政法律風(fēng)險(xiǎn)：
- 行政處罰：依據(jù)《建筑法》第66條，建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。依據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第61條，違反本條例規(guī)定，勘察、設(shè)計(jì)、施工、工程監(jiān)理單位允許其他單位或者個(gè)人以本單位名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒收違法所得，對勘察、設(shè)計(jì)單位和工程監(jiān)理單位處合同約定的勘察費(fèi)、設(shè)計(jì)費(fèi)和監(jiān)理酬金1倍以上2倍以下的罰款；對施工單位處工程合同價(jià)款2%以上4%以下的罰款；可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。
- 在政府平臺公示，甚至可能被限制市場準(zhǔn)入。
民事法律風(fēng)險(xiǎn)：
- 對掛靠人：掛靠合同無效，掛靠合同中約定的管理費(fèi)、違約責(zé)任或?qū)ν庳?zé)任承擔(dān)對掛靠人沒有約束力。
- 對發(fā)包人：對于工程不符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的發(fā)包人損失，掛靠人與被掛靠人承擔(dān)連帶責(zé)任。
- 對分包或轉(zhuǎn)包承包人：掛靠人以被掛靠人的名義又將工程分包或轉(zhuǎn)包的，被掛靠人對工程款承擔(dān)連帶責(zé)任。
安全事故風(fēng)險(xiǎn)：根據(jù)《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》第24條的規(guī)定，建設(shè)工程實(shí)行施工總承包的，由總承包單位對施工現(xiàn)場的安全生產(chǎn)負(fù)總責(zé)。總承包單位和分包單位對分包工程的安全生產(chǎn)承擔(dān)連帶責(zé)任。在掛靠項(xiàng)目中，由于掛靠人一般來說，沒有相關(guān)資質(zhì)或者資質(zhì)較低、施工組織弱、現(xiàn)場管理水平差、安全意識差，極大地增加了安全事故發(fā)生的概率。當(dāng)發(fā)生安全事故后，施工單位很可能不僅因掛靠被行政處罰，還需要承擔(dān)項(xiàng)目發(fā)生安全事故的風(fēng)險(xiǎn)，即被處以罰款、停業(yè)整頓降低資質(zhì)等。

例如，在某建筑裝飾工程中，由于掛靠人施工管理不善，導(dǎo)致發(fā)生安全事故，不僅掛靠人受到處罰，被掛靠企業(yè)也被責(zé)令停業(yè)整頓并罰款，同時(shí)還需對事故造成的損失承擔(dān)連帶責(zé)任。司法實(shí)踐中，掛靠項(xiàng)目引發(fā)了大量的訴訟案件，越來越多的施工企業(yè)因?yàn)椤氨粧炜俊北痪砣爰m紛。

建筑裝飾資質(zhì)掛靠的法律規(guī)定

為規(guī)范建筑工程施工發(fā)包與承包活動(dòng)中違法行為的認(rèn)定、查處和管理，保證工程質(zhì)量和施工安全，有效遏制發(fā)包與承包活動(dòng)中的違法行為，維護(hù)建筑市場秩序和建筑工程主要參與方的合法權(quán)益，住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部出臺了相關(guān)規(guī)定。

如《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》第九條規(guī)定：“本辦法所稱掛靠，是指單位或個(gè)人以其他有資質(zhì)的施工單位的名義承攬工程的行為。前款所稱承攬工程，包括參與投標(biāo)、訂立合同、辦理有關(guān)施工手續(xù)，從事施工等活動(dòng)?！钡谑畻l規(guī)定：“存在下列情形之一，屬于掛靠：（1）沒有資質(zhì)單位或個(gè)人借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程的；（2）有資質(zhì)的施工單位相互借用資質(zhì)承攬工程的，包括等級低的借用等級高的，等級高的借用等級低的，相同資質(zhì)等級相互借用的；（3）本辦法第八條第一款第（三）至（九）項(xiàng)規(guī)定的情形，有證據(jù)證明屬于掛靠的?！?/p>

同時(shí)，建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定，認(rèn)定無效：

承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；
沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的。

例如，某企業(yè)因資質(zhì)掛靠承攬建筑裝飾工程，其簽訂的施工合同被認(rèn)定為無效。《建筑法》第66條規(guī)定：被掛靠人轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，對因該項(xiàng)承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，被掛靠人與掛靠人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

如何防范建筑裝飾資質(zhì)掛靠

為防范建筑裝飾資質(zhì)掛靠帶來的風(fēng)險(xiǎn)，可以采取以下措施：

對掛靠單位進(jìn)行事前風(fēng)險(xiǎn)控制，包括對掛靠單位的資質(zhì)、信譽(yù)、財(cái)務(wù)狀況等進(jìn)行全面審查。
加強(qiáng)合同管理，明確雙方的權(quán)利和義務(wù)，特別是關(guān)于工程質(zhì)量、工期、工程款支付等方面的條款。
建立健全內(nèi)部管理制度，加強(qiáng)對工程項(xiàng)目的監(jiān)督和管理，確保工程施工符合相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范。
提高法律意識，了解相關(guān)法律法規(guī)，避免因無知而陷入法律糾紛。

例如，某建筑裝飾企業(yè)在承接項(xiàng)目前，對掛靠單位進(jìn)行了詳細(xì)的背景調(diào)查，并在合同中明確了雙方的責(zé)任和義務(wù)，同時(shí)加強(qiáng)了對項(xiàng)目施工過程的監(jiān)督，有效防范了資質(zhì)掛靠帶來的風(fēng)險(xiǎn)。需要注意的是，根據(jù)《建筑法》及《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（法釋〔2004〕14號），掛靠是法律明文禁止的行為，出借資質(zhì)的施工單位與掛靠人之間的協(xié)議無效。

建筑裝飾資質(zhì)掛靠案例分析

以下是一些建筑裝飾資質(zhì)掛靠的相關(guān)案例：

在某案例中，掛靠施工中涉及“施工”和“掛靠”兩個(gè)不同性質(zhì)、不同內(nèi)容的法律關(guān)系。因掛靠合同的合同目的是“借用資質(zhì)”而非“承攬工程”，被掛靠人不承擔(dān)向掛靠人支付工程折價(jià)款的義務(wù)。在發(fā)包人對掛靠行為不知情的情況下，施工合同的相對人仍然是被掛靠人，因發(fā)包人與掛靠人之間無合同關(guān)系，根據(jù)合同相對性原則發(fā)包人對掛靠人無約定付款義務(wù)；又因掛靠人不是《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》第四十三條規(guī)定的實(shí)際施工人，故發(fā)包人對掛靠人也沒有法定的付款義務(wù)。掛靠人僅有權(quán)請求被掛靠人參照掛靠協(xié)議約定向其轉(zhuǎn)付從發(fā)包人處收取的工程款。若發(fā)包人的特定行為使得層層轉(zhuǎn)付工程款的流程受阻，在被掛靠人同意的情況下，為避免訟累，可判令發(fā)包人徑行向掛靠人支付工程款。
按照《住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部辦公廳關(guān)于組織開展全國建筑市場和工程質(zhì)量安全監(jiān)督執(zhí)法檢查的通知》（建辦質(zhì)函〔2019〕282號）安排，2019年5月，住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部組織對部分?。▍^(qū)、市）開展了全國建筑市場和工程質(zhì)量安全監(jiān)督執(zhí)法檢查，發(fā)現(xiàn)了一些違法違規(guī)的資質(zhì)掛靠案例，并進(jìn)行了通報(bào)。

例如，在上述第一個(gè)案例中，法院從掛靠合同“借用資質(zhì)”的合同目的入手，區(qū)分“掛靠”與“轉(zhuǎn)包”法律關(guān)系，認(rèn)定掛靠人與被掛靠人之間僅有“借用資質(zhì)”的合意而無“締結(jié)施工合同”的合意，故掛靠人無權(quán)向被掛靠人主張工程折價(jià)款。實(shí)踐中，對于掛靠施工合同的效力問題，主要有兩種觀點(diǎn)。第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，只要存在掛靠關(guān)系，沒有建筑工程施工資質(zhì)的單位或者個(gè)人掛靠有資質(zhì)的建筑企業(yè)簽訂建設(shè)工程施工合同的，合同一律無效。