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2024-09-28 15:21:43
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各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理
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出借建筑資質(zhì)引發(fā)的糾紛案例眾多。例如，江西某建筑公司在相繼不足三個月內(nèi)，因出借公司資質(zhì)被罰款187萬元。該建筑企業(yè)負(fù)責(zé)人也因多次出借建筑資質(zhì)陪標(biāo)，被公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為損害了招標(biāo)人合法權(quán)益，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成串通投標(biāo)罪。又如，在某一具體案件中，被告韓某強(qiáng)作為沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人，借用被告建筑工程公司的資質(zhì)，以建筑工程公司的名義承建了某酒店工程。最終法院判決被告韓某強(qiáng)支付剩余工程款及利息，被告建筑工程公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
《中華人民共和國建筑法》第二十六條明確禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程，禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條規(guī)定，承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者不具有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂的建設(shè)工程施工合同，因該合同違反《建筑法》的強(qiáng)制性規(guī)定，該建設(shè)工程無效。合同無效后，根據(jù)合同法第五十八條的規(guī)定，有過錯的一方應(yīng)賠償對方因合同無效所造成的損失，雙方均有過錯的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)過錯大小分擔(dān)損失。
審判實(shí)踐中，可以結(jié)合多種情形綜合認(rèn)定是否屬于借用資質(zhì)。比如，借用資質(zhì)（掛靠）人通常以出借資質(zhì)（被掛靠）人的名義參與招投標(biāo)、與發(fā)包人簽訂建筑施工合同，借用資質(zhì)（掛靠）人與出借資質(zhì)（被掛靠）人之間沒有產(chǎn)權(quán)聯(lián)系，沒有勞動關(guān)系，沒有財(cái)務(wù)管理關(guān)系等。如果轉(zhuǎn)包人、違法分包人或者有資質(zhì)的施工單位僅僅給予工程或出借資質(zhì)但沒有實(shí)施具體的施工行為或管理行為，對于轉(zhuǎn)包人、違法分包人或者出借資質(zhì)人提出的支付管理費(fèi)的請求，一般不予支持；如果轉(zhuǎn)包人、違法分包人或者出借資質(zhì)人在給予工程或出借資質(zhì)后，參與了工程管理等具體工作，則可以根據(jù)實(shí)際情況進(jìn)行判斷和處理。
審判實(shí)踐中，可以從多個方面綜合認(rèn)定是否屬于借用資質(zhì)（掛靠）。例如，實(shí)際施工人是否為獨(dú)立核算的經(jīng)濟(jì)實(shí)體、是否為施工機(jī)械設(shè)備的所有人或租借人、是否與建筑工人形成雇傭關(guān)系、是否為名義承包人的內(nèi)部常設(shè)機(jī)構(gòu)、是否為工程利潤的獲得者、是否向名義承包人交納管理費(fèi)等。如果出借資質(zhì)的企業(yè)沒有截留工程價款的，不應(yīng)向?qū)嶋H施工人承擔(dān)責(zé)任。如果出借資質(zhì)的企業(yè)起訴發(fā)包人，則符合合同相對性原則，出借資質(zhì)的企業(yè)以自己的名義索要工程價款不需要取得實(shí)際施工人的授權(quán)。
為防范出借建筑資質(zhì)糾紛，可采取以下措施：
要求借用人提供必要的擔(dān)保。
加強(qiáng)合同管理，監(jiān)督借用人以出借人的名義與建設(shè)單位簽訂的承包合同的履行，工程施工過程中借用人需要使用出借人名義與他人簽訂合同的，必須經(jīng)過出借人的審批。
加強(qiáng)施工現(xiàn)場監(jiān)管，確保工程質(zhì)量和施工安全，保證工期，防止出現(xiàn)事故和施工違約行為。
加強(qiáng)財(cái)務(wù)監(jiān)督管理。要求借用人每月報一次工程進(jìn)度及債務(wù)情況，并派人員到現(xiàn)場核對大宗建材和機(jī)械設(shè)備的購買和保管、使用、付款等情況，發(fā)現(xiàn)問題及時糾正。
出借人協(xié)助提供的財(cái)務(wù)專用章、項(xiàng)目部公章應(yīng)當(dāng)由出借人保管，借用人需使用的，應(yīng)當(dāng)提出申請，蓋章的文件應(yīng)當(dāng)報出借人備案。
為保障總包單位的合法權(quán)益，建議務(wù)必加強(qiáng)日常的全過程管理，尤其要注意嚴(yán)把選人關(guān)，對掛靠人（實(shí)際施工人）的資信進(jìn)行審查，盡量選擇信譽(yù)好、實(shí)力強(qiáng)、有良好合作經(jīng)歷的掛靠人作為內(nèi)部承包人。
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