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2024-09-29 09:27:53
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各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理
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公司資質(zhì)掛靠是指沒有相應(yīng)施工資質(zhì)的單位或個(gè)人，借用具有相應(yīng)資質(zhì)的施工企業(yè)的名義承攬工程，并向該企業(yè)交納相應(yīng)管理費(fèi)、被掛靠企業(yè)對(duì)承攬的工程并不進(jìn)行實(shí)際管理的行為。掛靠關(guān)系一般表現(xiàn)為個(gè)體工商戶、個(gè)人合作業(yè)或私營企業(yè)等生產(chǎn)、經(jīng)營者，與另一經(jīng)營主體約定，由前者以后者提供的經(jīng)營資格和憑證進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)，并向后者提供報(bào)酬的經(jīng)營形式。在某些行業(yè)中，掛靠資質(zhì)是指一方將自己的資質(zhì)或執(zhí)照借給另一方使用的行為。具體而言，是法律法規(guī)和規(guī)章對(duì)一些行業(yè)準(zhǔn)入或能力有特殊規(guī)定，不具備條件的企業(yè)或個(gè)人向具備條件的企業(yè)“借用資質(zhì)”，并“借用名義”對(duì)外經(jīng)營。出借資質(zhì)的一方是“被掛靠人”，借用資質(zhì)的一方是“掛靠人”。掛靠人按照被掛靠人的許可從事對(duì)外活動(dòng)，被掛靠人則按雙方約定收取一定的費(fèi)用。
例如，在建筑行業(yè)中，常見的是沒有建筑資質(zhì)的個(gè)人或團(tuán)隊(duì)，借用有資質(zhì)的建筑企業(yè)的名義承接工程項(xiàng)目。
《建筑法》第六十六條規(guī)定，建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，對(duì)因該項(xiàng)承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個(gè)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
《中華人民共和國行政許可法》第八十條第一、二項(xiàng)規(guī)定，被許可人有下列行為之一的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予行政處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。（一）涂改、倒賣、出租、出借行政許可證件，或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓行政許可的；（二）超越行政許可范圍進(jìn)行活動(dòng)的。
住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部印發(fā)的《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》規(guī)定了違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、違法分包及掛靠等違法行為的認(rèn)定、查處和管理，旨在規(guī)范建筑工程施工發(fā)包與承包活動(dòng)，保證工程質(zhì)量和施工安全，維護(hù)建筑市場秩序和建設(shè)工程主要參與方的合法權(quán)益。
公司資質(zhì)掛靠存在諸多風(fēng)險(xiǎn)和嚴(yán)重后果。
經(jīng)濟(jì)損失風(fēng)險(xiǎn)
在掛靠項(xiàng)目中，由于工程款的進(jìn)賬流程是先打入被掛靠公司，再轉(zhuǎn)到掛靠公司，一旦出現(xiàn)意外，工程款的收回存在很大風(fēng)險(xiǎn)。
法律責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)
國家一直在嚴(yán)厲查處資質(zhì)掛靠行為。根據(jù)《中華人民共和國建筑法》第六十六條，建筑企業(yè)出讓、外借資質(zhì)資格證書或者以其他方式容許別人以本公司的名義承攬工程的，行政強(qiáng)制執(zhí)行，違法所得，處以處罰，能夠勒令停產(chǎn)整頓，減少資質(zhì)級(jí)別；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)資格證書。對(duì)因此項(xiàng)承攬工程不符合要求的產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)導(dǎo)致的損害，建筑工程施工企與應(yīng)用本企為名的企業(yè)或本人承擔(dān)連同承擔(dān)責(zé)任。
業(yè)績歸屬風(fēng)險(xiǎn)
掛靠他人企業(yè)，新項(xiàng)目的業(yè)績是屬于有資質(zhì)企業(yè)的。掛靠方累死累活做出來的工程業(yè)績最終給被掛靠方做了嫁衣，被掛靠方依靠掛靠方的業(yè)績，資質(zhì)級(jí)別越來越高，能夠承攬愈來愈大規(guī)模的工程項(xiàng)目，但掛靠方最終還是沒有資質(zhì)，無法工程承包。
高額費(fèi)用風(fēng)險(xiǎn)
掛靠他人資質(zhì)，每一個(gè)年度還要交納巨額的掛靠費(fèi)，成本非常高，不是一個(gè)合適持續(xù)發(fā)展的線路。
為了遏制公司資質(zhì)掛靠現(xiàn)象，采取了一系列監(jiān)管措施。
行業(yè)主管部門建立了嚴(yán)格的市場準(zhǔn)入機(jī)制和懲戒制度，一旦發(fā)現(xiàn)資質(zhì)“掛靠”，給予降級(jí)直至吊銷掛靠雙方當(dāng)事人的資質(zhì)等級(jí)和項(xiàng)目負(fù)責(zé)人的執(zhí)業(yè)資格，將被掛靠企業(yè)記入不良行為黑名單中予以公示，視其情節(jié)，取消一至三年的市場準(zhǔn)入，并沒收其非法所得。
同時(shí)，被掛靠企業(yè)應(yīng)對(duì)掛靠項(xiàng)目安全質(zhì)量進(jìn)行嚴(yán)格管控，防范施工過程中可能出現(xiàn)的安全、質(zhì)量等問題。加強(qiáng)建筑施工人員的安全意識(shí)，提高建筑施工技能，提高對(duì)建筑工程的責(zé)任心，減少工程質(zhì)量風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。
在建設(shè)工程施工合同糾紛中，存在諸多與公司資質(zhì)掛靠相關(guān)的典型案例。
例如，在“張雄明與協(xié)勝公司、恒興公司建設(shè)工程施工合同糾紛案”中，法院認(rèn)定掛靠施工中涉及“施工”和“掛靠”兩個(gè)不同性質(zhì)、不同內(nèi)容的法律關(guān)系。因掛靠合同的合同目的是“借用資質(zhì)”而非“承攬工程”，被掛靠人不承擔(dān)向掛靠人支付工程折價(jià)款的義務(wù)。在發(fā)包人對(duì)掛靠行為不知情的情況下，施工合同的相對(duì)人仍然是被掛靠人，因發(fā)包人與掛靠人之間無合同關(guān)系，根據(jù)合同相對(duì)性原則發(fā)包人對(duì)掛靠人無約定付款義務(wù)；又因掛靠人不是《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》第四十三條規(guī)定的實(shí)際施工人，故發(fā)包人對(duì)掛靠人也沒有法定的付款義務(wù)。掛靠人僅有權(quán)請(qǐng)求被掛靠人參照掛靠協(xié)議約定向其轉(zhuǎn)付從發(fā)包人處收取的工程款。若發(fā)包人的特定行為使得層層轉(zhuǎn)付工程款的流程受阻，在被掛靠人同意的情況下，為避免訟累，可判令發(fā)包人徑行向掛靠人支付工程款。
又如，住建部曾通報(bào)13起典型案例，其中主要涉嫌違法分包、肢解發(fā)包、掛靠、未取得施工許可即開工建設(shè)、未按合同約定到崗履職、簽字造假等問題。
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