借用建筑資質違反法律規(guī)定

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2024-09-30 09:47:13
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內容摘要：借用建筑資質的相關法律規(guī)定《民法典》規(guī)定禁止承包人將工程分包給不具備相應資質條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。新建工司...

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借用建筑資質的相關法律規(guī)定

《民法典》規(guī)定禁止承包人將工程分包給不具備相應資質條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。新建工司法解釋規(guī)定，建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當依據(jù)民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定，認定無效：

承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質或者超越資質等級的。
沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義的。

缺乏資質的單位或者個人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義簽訂建設工程施工合同，發(fā)包人請求出借方與借用方對建設工程質量不合格等因出借資質造成的損失承擔連帶賠償責任的，人民法院應予支持。

《建筑法》第十三條、第十四條、《建設工程勘察設計管理條例》第八條、第九條、《建設工程質量管理條例》第十八條規(guī)定，從事工程設計的單位應具備相應的資質證書，從事工程設計的人員應具備相應的執(zhí)業(yè)資格證書，否則，不得從事工程設計行為。且具有工程設計資質的單位禁止出借其資質給不具備設計資質的單位和個人。

借用建筑資質違法案例

最高院四巡案例：當事人借用資質承攬工程的，合同無效，但建設工程驗收合格的，不影響實際施工人主張相應施工價款。建設施工合同因違反“沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義”的規(guī)定導致無效，但是建設工程驗收合格的，不影響實際施工人主張相應施工價款。
黃某某借用重慶市某建筑設計有限公司的名義與南川區(qū)金山鎮(zhèn)政府簽訂《建設工程設計合同》，承接了南川區(qū)金山鎮(zhèn)歐家壩景觀人行便橋工程設計工作。后因設計圖及配套資料不滿足設計規(guī)范要求導致橋梁垮塌，某設計公司承擔因橋梁垮塌產(chǎn)生的各項損失，隨后向黃某某追償。法院判決某設計公司和黃某某均有過錯，按比例承擔責任。

借用建筑資質的法律處罰措施

建筑施工企業(yè)轉讓、出借資質證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責令停業(yè)整頓，降低資質等級；情節(jié)嚴重的，吊銷資質證書。
對“在建設工程招標投標活動中，出借資質供他人承攬工程，但未中標、未簽訂合同、未進場施工的施工企業(yè)或施工單位”處以工程合同價款百分之二以上百分之四以下罰款的，在行政處罰決定作出時，該工程項目有中標單位或已重新招標投標確定中標單位的，以項目中標合同金額作為工程合同價款；沒有中標單位，也未重新招標投標確定中標單位的，可以招標投標中最高投標限價或招標控制價作為參照。

如何認定借用建筑資質的違法行為

實際施工人是否為獨立核算的經(jīng)濟實體。如果實際施工人為獨立核算的經(jīng)濟實體，工程所需的材料費、設備費、人工費等費用均由實際施工人直接支付，則可以認定實際施工人存在借用資質現(xiàn)象；如果實際施工人并非獨立核算的經(jīng)濟實體，工程所需的材料費、設備費、人工費等費用不是由實際施工人直接支付，而是由名義承包人直接支付，則不能認定實際施工人存在借用資質行為。
實際施工人是否為施工機械設備的所有人或租借人。如果建筑工程的施工機械設備歸實際施工人所有，或者是由實際施工人從別處租賃、借用的，則可以認定實際施工人存在借用資質現(xiàn)象；如果建筑工程的施工機械設備歸名義承包人所有，或者是由名義承包人從別處租賃、借用的，則不能認定實際施工人存在借用資質行為。
實際施工人是否與建筑工人形成雇傭關系。如果實際施工人與建筑工人之間形成了雇傭關系，工人的施工活動受實際施工人的監(jiān)督和管理，工人的工資待遇由實際施工人發(fā)放和給予，則可以認定實際施工人存在借用資質現(xiàn)象；如果實際施工人未與建筑工人之間形成雇傭關系，工人的施工活動不受實際施工人而受名義承包人的監(jiān)督和管理，工人的工資待遇不由實際施工人而由名義承包人發(fā)放和給予，則不能認定實際施工人存在借用資質行為。
實際施工人是否為名義承包人的內部常設機構。如果這些“項目部”并非名義承包人的內部常設機構，而是在承攬工程后聘用項目經(jīng)理臨時組建的，則可以認定實際施工人存在借用資質現(xiàn)象；如果這些“項目部”是名義承包人的內部常設機構，且這些機構已在工商管理部門依法進行了登記，則不能認定實際施工人存在借用資質行為。
實際施工人是否為工程利潤的獲得者。如果實際施工人在工程竣工后獲得了相應的工程利潤，則可以認定實際施工人存在借用資質現(xiàn)象；如果實際施工人在工程竣工后并未獲得相應的工程利潤，工程利潤是由名義承包人賺取的，則不能認定實際施工人存在借用資質行為。
實際施工人是否向名義承包人交納管理費。如果實際施工人已向名義承包人交納過一定數(shù)量的管理費，或者實際施工人存在拖欠名義承包人管理費的情況，則可以認定實際施工人存在借用資質現(xiàn)象；如果實際施工人沒有向名義承包人交納過管理費，而且也不存在拖欠管理費的情況，則不能認定實際施工人存在借用資質行為。

防范借用建筑資質違法行為的方法

采取投標法人簽到制。借用資質投標的特征之一，就是借用他人資質證書或者以他人名義進行投標。從投標報名、遞交投標文件、答疑到中標合同簽訂，都是由借用資質的投標人持被借用資質單位的法人授權委托書，全程辦理。而借出資質單位的人員、法人一般不參與投標，投標往往不到場。為此，招標人可以在招標文件文件中載明，要求參與投標的法人投標時必須攜帶本人身份證，到達投標現(xiàn)場簽到，參與開標活動。招標人在接受投標文件，可以查驗投標法人身份證明；評標專家提出的答疑問題，要求投標人的答疑報告必須要投標法人簽字，并加蓋投標單位印章。中標合同也必須要有投標法人到場與招標人簽訂，任何人不得替代或授權委托。這樣既可以逼迫投標法人參與投標事項，增強投標的責任感。也可以因借出資質要法人到達投標現(xiàn)場，帶來的責任和麻煩，限制他們借出資質。
采取往來資金轉賬制。借用資質投標的特征之二，就是投標保證金為現(xiàn)金，招標人的工程款也是直接進入投標人臨時設立的項目管理機構財務賬戶。針對這種狀況，招標人可在招標文件文件和中標合同中提出要求，要求投標人必須在投標文件提供詳細的，與投標單位名稱一致的，在投標單位所在地銀行的常用賬戶，以便退取投標保證金、中標工程款等直接轉入所提供的賬戶，嚴格控制直接撥付現(xiàn)金，從而以此來進一步限制借用資質。
采取中標資質回訪制。借用資質的投標人在投標文件中所提供的項目經(jīng)理、技術負責人、項目核算負責人、質量管理人員、安全管理人員等都是自行組織，并非借用資質單位人員，與借用資質無合法的人事或者勞動合同、工資福利以及社會保險關系。針對這種狀況，招標人可以在招標文件中說明，嚴禁借用資質，發(fā)現(xiàn)借用或假冒資質投標的，取消其中標資格，并按照有關法律法規(guī)規(guī)定處理；為此，中標人確定后，招標人可以邀請招標監(jiān)管部門、評標專家代表，到中標人單位進行回訪?；卦L的主要內容就是投標人提供的人員、賬戶等相關資料，是否與投標單位原有的相符，查看所有人員的工資關系及養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險等方面的證明材料。通過回訪可以有效防止借用或假冒資質行為。
加大監(jiān)督防范力度。要徹底解決投標人借用資質，各級主管部門還應加強打擊力度。發(fā)現(xiàn)借用資質的，依據(jù)有關規(guī)定，、出借資質證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責令停業(yè)整頓，降低資質等級；情節(jié)嚴重的，吊銷資質證書。對因該項承攬工程不符合規(guī)定的質量標準造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人承擔連帶賠償責任。不但要取消其投標資格，還要給予沒收其投標保證金；對假冒的，提請司法機關追究法律責任。