借用勞務(wù)資質(zhì)協(xié)議

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2024-10-08 15:00:24
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內(nèi)容摘要：借用勞務(wù)資質(zhì)協(xié)議的相關(guān)規(guī)定借用勞務(wù)資質(zhì)協(xié)議是指沒有相應(yīng)資質(zhì)的單位或個人，通過與有資質(zhì)的企業(yè)簽訂協(xié)議，以其名義從事勞務(wù)活動的行為。根...

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借用勞務(wù)資質(zhì)協(xié)議的相關(guān)規(guī)定

借用勞務(wù)資質(zhì)協(xié)議是指沒有相應(yīng)資質(zhì)的單位或個人，通過與有資質(zhì)的企業(yè)簽訂協(xié)議，以其名義從事勞務(wù)活動的行為。根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位，禁止分包單位將其承包的工程再分包。

借用勞務(wù)資質(zhì)協(xié)議的法律效力

借用勞務(wù)資質(zhì)協(xié)議通常是無效的。根據(jù)《民法典》和新建工司法解釋的規(guī)定，建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效：承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的。因此，缺乏資質(zhì)的單位或者個人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義簽訂的建設(shè)工程施工合同無效。但在借用資質(zhì)的實際施工人與發(fā)包人之間形成事實上的建設(shè)工程施工合同關(guān)系且建設(shè)工程經(jīng)驗收合格的情況下，借用資質(zhì)的實際施工人有權(quán)請求發(fā)包人參照合同關(guān)于工程價款的約定折價補償。

借用勞務(wù)資質(zhì)協(xié)議的風(fēng)險與防范

民事法律責(zé)任風(fēng)險

借用資質(zhì)簽訂的施工合同無效，如給發(fā)包方造成經(jīng)濟損失，應(yīng)由被借用的出借人承擔(dān)。
對工程質(zhì)量承擔(dān)連帶責(zé)任，工程質(zhì)量是終身責(zé)任制，一旦工程出現(xiàn)質(zhì)量問題，發(fā)包人可能要求公司與實際施工的企業(yè)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
對工程所負(fù)債務(wù)擔(dān)責(zé)，實際施工人往往會以被借用企業(yè)的名義對外簽訂的大量的各類合同，在工程施工中往往出現(xiàn)借用人與供應(yīng)商等第三人之間的債務(wù)糾紛，法院將判決被借用企業(yè)承擔(dān)給付責(zé)任。
對勞動用工風(fēng)險和擔(dān)責(zé)，被借用企業(yè)要承擔(dān)用人單位應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，如出現(xiàn)工傷、勞動爭議等。
稅務(wù)經(jīng)濟風(fēng)險，管理費可能被沒收，還會有因開票涉及的稅務(wù)經(jīng)濟法律風(fēng)險。
實際施工人與發(fā)包方互相勾結(jié)，損害出借資質(zhì)的掛靠方利益，也是高發(fā)和很難應(yīng)對的民事責(zé)任。

行政法律責(zé)任風(fēng)險

國家嚴(yán)厲打擊違法掛靠、轉(zhuǎn)包行為，出借資質(zhì)的行為屬于違法經(jīng)營，對掛靠出借資質(zhì)單位及相關(guān)人員行政處罰的法律風(fēng)險。建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。

刑事法律責(zé)任風(fēng)險

工程重大安全事故罪，建筑施工企業(yè)出借資質(zhì)或允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程，因?qū)嶋H施工人的原因造成重大責(zé)任事故，可能承擔(dān)刑事責(zé)任。
重大安全事故罪，在生產(chǎn)、作業(yè)中違反有關(guān)安全管理的規(guī)定，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別惡劣的，處三年以上七年以下有期徒刑。
虛開增值稅專用發(fā)票罪，出借資質(zhì)掛靠是以建筑工程公司名義對外經(jīng)營，應(yīng)以建筑工程公司為增值稅納稅人，涉及開據(jù)發(fā)票時會存在稅務(wù)問題。

法律建議

為保障總包單位的合法權(quán)益，以免受民事、行政、刑事法律責(zé)任和處罰，建議努力避免轉(zhuǎn)包、違法分包及掛靠等法律禁止實施的行為。如果實在無法避免將工程交由他人掛靠施工的，建議務(wù)必加強日常的全過程管理，尤其要注意以下幾個方面的問題：

嚴(yán)把選人關(guān)，建議對掛靠人（實際施工人）的資信進(jìn)行審查，盡量選擇信譽好、實力強、有良好合作經(jīng)歷的掛靠人作為內(nèi)部承包人。

成功的借用勞務(wù)資質(zhì)協(xié)議案例分析

最高院四巡案例表明，當(dāng)事人借用資質(zhì)承攬工程的，合同無效，但建設(shè)工程驗收合格的，不影響實際施工人主張相應(yīng)施工價款。例如，在最高院（2013）民一終字第100號民事判決書中，聶綺掛靠于具有建筑施工資質(zhì)的森天公司，已全面履行了建設(shè)施工義務(wù)，且建設(shè)工程已驗收合格，依據(jù)建工司法解釋一第二條，第二十六條的規(guī)定，聶綺請求發(fā)包人宏基公司給付欠付工程款依法應(yīng)予以支持。

借用勞務(wù)資質(zhì)協(xié)議的常見糾紛及解決辦法

在借用資質(zhì)的實際施工人與發(fā)包人之間形成事實上的建設(shè)工程施工合同關(guān)系且建設(shè)工程經(jīng)驗收合格的情況下，借用資質(zhì)的實際施工人有權(quán)請求發(fā)包人參照合同關(guān)于工程價款的約定折價補償。

借用資質(zhì)的實際施工人起訴發(fā)包人要求支付工程款的，人民法院可在查明事實的基礎(chǔ)上按以下兩種情形處理：

發(fā)包人明知實際施工人借用資質(zhì)而未提出異議的，根據(jù)《中華人民共和國民法典》第一百四十六條、第四百九十條規(guī)定處理，實際施工人可直接向發(fā)包人主張權(quán)利。人民法院應(yīng)追加被掛靠人為第三人。
發(fā)包人對借用資質(zhì)不知情的，出借資質(zhì)方怠于向發(fā)包人主張權(quán)利，實際施工人可參照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同的司法解釋（一）》第四十四條規(guī)定行使代位權(quán)。人民法院應(yīng)追加被掛靠人為第三人。

發(fā)包人就工程質(zhì)量提起訴訟，人民法院應(yīng)當(dāng)追加借用資質(zhì)的掛靠人或者被掛靠人作為訴訟當(dāng)事人參加訴訟。掛靠人就工程款提起訴訟，應(yīng)當(dāng)追加被掛靠人作為訴訟當(dāng)事人參加訴訟。