無(wú)資質(zhì)的專業(yè)分包

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2024-10-08 15:03:24
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內(nèi)容摘要：一、什么是無(wú)資質(zhì)的專業(yè)分包無(wú)資質(zhì)的專業(yè)分包是指施工總承包企業(yè)（專業(yè)分包工程發(fā)包人）將其所承包工程中的專業(yè)工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)的...

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一、什么是無(wú)資質(zhì)的專業(yè)分包

無(wú)資質(zhì)的專業(yè)分包是指施工總承包企業(yè)（專業(yè)分包工程發(fā)包人）將其所承包工程中的專業(yè)工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)的其他建筑業(yè)企業(yè)（專業(yè)分包工程承包人）完成的活動(dòng)。專業(yè)工程分包是指從事工程總承包的單位將所承包的建設(shè)工程的一部分依法發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的承包單位的行為，該總承包人并不退出承包關(guān)系，其與第三人就第三人完成的工作成果向發(fā)包人承擔(dān)連帶。而無(wú)資質(zhì)的專業(yè)分包則違背了這一原則，例如沒有資質(zhì)的單位或個(gè)人借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程，有資質(zhì)的施工單位相互借用資質(zhì)承攬工程，包括資質(zhì)等級(jí)低的借用資質(zhì)等級(jí)高的，資質(zhì)等級(jí)高的借用資質(zhì)等級(jí)低的，相同資質(zhì)等級(jí)相互借用的。根據(jù)國(guó)務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第 78 條第 2 款規(guī)定，違法分包還包括總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位，建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的情況。

二、無(wú)資質(zhì)的專業(yè)分包的法律風(fēng)險(xiǎn)

無(wú)資質(zhì)的專業(yè)分包存在諸多法律風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)，如《建筑法》、《民法典》和《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》，違法分包包括總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位等情形，這種違法分包會(huì)導(dǎo)致合同無(wú)效。2020 年 5 月 1 日施行的《保障農(nóng)民工工資支付條例》對(duì)農(nóng)民工工資的支付保障提出了更嚴(yán)格的要求，對(duì)總承包方的監(jiān)督責(zé)任也提出了更高的要求。例如，在違法分包的情況下，總承包方可能難以有效監(jiān)督分包方的工資支付情況，從而導(dǎo)致農(nóng)民工工資拖欠等問(wèn)題。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第一條第一項(xiàng)和第四條的規(guī)定，承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)，承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工，都會(huì)導(dǎo)致合同效力受到影響。

三、如何避免無(wú)資質(zhì)的專業(yè)分包

為避免無(wú)資質(zhì)的專業(yè)分包，需要采取一系列措施。行業(yè)主管部門應(yīng)加強(qiáng)對(duì)于“非法轉(zhuǎn)包和違法分包”的鑒別與處罰。一般而言，承包企業(yè)不具備與工程建設(shè)相符的施工能力，或者在工程建設(shè)中發(fā)生安全事故或存在安全隱患卻屢不整改的，以及大筆建設(shè)資金去向不明的，均有可能是非法轉(zhuǎn)包和違法分包的現(xiàn)象。而一旦發(fā)現(xiàn)，應(yīng)根據(jù)現(xiàn)行法律對(duì)于非法轉(zhuǎn)包和違法分包現(xiàn)象的嚴(yán)格規(guī)定，進(jìn)行責(zé)令整改、責(zé)令停業(yè)整頓、降低資質(zhì)等級(jí)、吊銷資質(zhì)證書的處罰。建設(shè)單位作為工程建設(shè)的第一責(zé)任人，應(yīng)配合監(jiān)理單位做好施工單位的監(jiān)督工作，包括依法辦理勞動(dòng)用工、社會(huì)保險(xiǎn)手續(xù)，合法轉(zhuǎn)包等。專業(yè)工程分包時(shí)一定要對(duì)潛在分包人做好盡職調(diào)查工作，建議至少應(yīng)從以下幾個(gè)方面進(jìn)行：分包人的資質(zhì)和信譽(yù)、過(guò)往項(xiàng)目經(jīng)驗(yàn)、財(cái)務(wù)狀況、管理能力等。同時(shí)，要嚴(yán)格遵守相關(guān)法律法規(guī)，如《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》中關(guān)于分包的規(guī)定，避免出現(xiàn)將專業(yè)工程或者勞務(wù)作業(yè)分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的分包工程承包人，或者在施工總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，將承包工程中的部分專業(yè)工程分包給他人的情況。

四、無(wú)資質(zhì)專業(yè)分包的案例分析

以下是一些無(wú)資質(zhì)專業(yè)分包的案例：

2019 年 8 月，深圳市住房和建設(shè)局發(fā)現(xiàn)某項(xiàng)目總承包單位涉嫌將專業(yè)工程違法分包給未取得專業(yè)資質(zhì)的企業(yè)。深圳市住房和建設(shè)局依法對(duì)上海建工四建集團(tuán)有限公司違法分包行為受理立案。
2019 年 9 月 5 日，王某將某村村民自建房工程分包給許某，許某又將其中的木工模板施工分包給朱某民、朱某暢。后朱某清在施工時(shí)從高處墜落受傷。此案例中存在違法分包的情況。

五、處理無(wú)資質(zhì)專業(yè)分包的相關(guān)措施

為處理無(wú)資質(zhì)的專業(yè)分包問(wèn)題，相關(guān)部門制定了一系列措施。例如，住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部印發(fā)了《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》，對(duì)違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、違法分包及掛靠等違法行為進(jìn)行認(rèn)定和查處，要求各單位遵照?qǐng)?zhí)行。在執(zhí)行中遇到的問(wèn)題，需及時(shí)函告住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部建筑市場(chǎng)監(jiān)管司。同時(shí)，《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》也明確規(guī)定，禁止轉(zhuǎn)讓、出借企業(yè)資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)名義承攬工程。對(duì)于違反規(guī)定的分包行為，將依法進(jìn)行處理。