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2024-10-08 15:05:50
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各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理
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施工資質(zhì)三級(jí)掛靠是指在遼寧地區(qū)，沒(méi)有相應(yīng)施工資質(zhì)的單位或個(gè)人，借用具有三級(jí)施工資質(zhì)的企業(yè)的名義承攬工程，并向該企業(yè)交納相應(yīng)管理費(fèi)，被掛靠企業(yè)對(duì)承攬的工程并不進(jìn)行實(shí)際管理的行為。例如，一個(gè)沒(méi)有三級(jí)施工資質(zhì)的小型工程隊(duì)，借用了某具備三級(jí)施工資質(zhì)的建筑公司的名義去承接工程項(xiàng)目，并按照約定向該公司支付一定的費(fèi)用。
對(duì)被掛靠企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)
建筑施工合同無(wú)效。根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，掛靠的工程合同是無(wú)效合同，因無(wú)效工程施工合同給建設(shè)方即業(yè)主造成經(jīng)濟(jì)損失的，由被掛靠企業(yè)承擔(dān)。
對(duì)建設(shè)工程的質(zhì)量承擔(dān)連帶責(zé)任。如果建設(shè)工程本身不符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成損失，被掛靠企業(yè)需與掛靠人共同承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
對(duì)建設(shè)工程的對(duì)外債務(wù)承擔(dān)法律責(zé)任。被掛靠企業(yè)作為法律上的承包主體，需承擔(dān)工程相關(guān)的債務(wù)。
對(duì)掛靠企業(yè)的勞動(dòng)糾紛承擔(dān)法律責(zé)任。在施工過(guò)程中，掛靠人招聘的建筑工人若發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，被掛靠企業(yè)需承擔(dān)用人單位應(yīng)承擔(dān)的所有責(zé)任。
管理費(fèi)等相關(guān)費(fèi)用可能被沒(méi)收。人民法院可以收繳被掛靠企業(yè)向掛靠人收取的管理費(fèi)等非法所得。
可能面臨行政處罰。被掛靠企業(yè)可能面臨資質(zhì)被降低甚至被吊銷的風(fēng)險(xiǎn)。
對(duì)掛靠人的風(fēng)險(xiǎn)
建筑施工合同無(wú)效。一旦掛靠關(guān)系被認(rèn)定，掛靠人與被掛靠企業(yè)之間簽訂的合同歸于無(wú)效。
工程質(zhì)量不合格將無(wú)法獲得工程款。如果掛靠人所施工工程驗(yàn)收不合格，掛靠人與被掛靠企業(yè)均應(yīng)向發(fā)包方承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
“非法所得”可能被收繳。人民法院可以收繳掛靠人的非法所得。
與被掛靠企業(yè)的關(guān)系影響掛靠合同的履行。
住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》規(guī)定，本辦法所稱掛靠，是指單位或個(gè)人以其他有資質(zhì)的施工單位的名義承攬工程的行為。前款所稱承攬工程，包括參與投標(biāo)、訂立合同、辦理有關(guān)施工手續(xù)，從事施工等活動(dòng)。存在下列情形之一，屬于掛靠：
沒(méi)有資質(zhì)單位或個(gè)人借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程的。
有資質(zhì)的施工單位相互借用資質(zhì)承攬工程的，包括等級(jí)低的借用等級(jí)高的，等級(jí)高的借用等級(jí)低的，相同資質(zhì)等級(jí)相互借用的。
本辦法第八條第一款第（三）至（九）項(xiàng)規(guī)定的情形，有證據(jù)證明屬于掛靠的。
被掛靠企業(yè)應(yīng)在事前進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)控制，全面系統(tǒng)地了解掛靠單位、掛靠人員的基本情況，包括已年檢的營(yíng)業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)證書(shū)、安全生產(chǎn)許可證、稅務(wù)登記證、擬用于工程施工的相關(guān)人員名單及上崗資格證、具體經(jīng)辦人員的授權(quán)委托書(shū)等，以及其近三年的財(cái)務(wù)報(bào)表、曾經(jīng)業(yè)主對(duì)該企業(yè)的評(píng)價(jià)、當(dāng)?shù)刂鞴懿块T對(duì)企業(yè)的評(píng)價(jià)、當(dāng)?shù)鼐用駥?duì)企業(yè)的評(píng)價(jià)、近三年工程業(yè)績(jī)等。同時(shí)，在簽訂內(nèi)部承包協(xié)議時(shí)，要求掛靠人提供履約擔(dān)保，形式可以為履約保函、實(shí)物抵押、現(xiàn)金抵押、保證人擔(dān)保等。
在開(kāi)工前，被掛靠企業(yè)應(yīng)與業(yè)主、監(jiān)理進(jìn)行溝通，明確對(duì)工程項(xiàng)目代表的授權(quán)范圍，將授權(quán)書(shū)收留置于業(yè)主和監(jiān)理方，并請(qǐng)業(yè)主和監(jiān)理在授權(quán)書(shū)上簽收，以便于被掛靠單位查詢。
對(duì)于工程規(guī)模較大或特殊專業(yè)的工程，公司可派專人常駐工地，加強(qiáng)對(duì)工程的管理和監(jiān)督。
在福建高院發(fā)布的一個(gè)典型案例中，張民生代表協(xié)勝公司與恒興公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》，后張民生又與協(xié)勝公司簽訂合同，約定由張雄明組織施工，并授權(quán)張雄明以協(xié)勝公司名義就工程量、價(jià)等各類問(wèn)題與恒興公司交涉。法院認(rèn)定二者之間系“借用資質(zhì)”的掛靠關(guān)系，該掛靠合同無(wú)效。因無(wú)證據(jù)證明恒興公司對(duì)該“掛靠關(guān)系”明知，故恒興公司的施工合同的相對(duì)人仍是協(xié)勝公司，該施工合同有效。在發(fā)包人對(duì)掛靠行為不知情的情況下，施工合同的相對(duì)人仍然是被掛靠人，因發(fā)包人與掛靠人之間無(wú)合同關(guān)系，根據(jù)合同相對(duì)性原則發(fā)包人對(duì)掛靠人無(wú)約定付款義務(wù)；又因掛靠人不是《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋(一)》第四十三條規(guī)定的實(shí)際施工人，故發(fā)包人對(duì)掛靠人也沒(méi)有法定的付款義務(wù)。掛靠人僅有權(quán)請(qǐng)求被掛靠人參照掛靠協(xié)議約定向其轉(zhuǎn)付從發(fā)包人處收取的工程款。若發(fā)包人的特定行為使得層層轉(zhuǎn)付工程款的流程受阻，在被掛靠人同意的情況下，為避免訟累，可判令發(fā)包人徑行向掛靠人支付工程款。
根據(jù)各地上報(bào)的《轉(zhuǎn)包違法分包等違法行為查處情況匯總表》和《轉(zhuǎn)包違法分包等違法行為查處基本情況表》的統(tǒng)計(jì)情況，2017年—2018年9月，朝陽(yáng)、阜新在查處違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、掛靠、違法分包4類違法行為的數(shù)量和處罰金額方面力度較大，而沈陽(yáng)、鞍山、本溪、營(yíng)口、鐵嶺查處數(shù)量為零，沈陽(yáng)、遼陽(yáng)的處罰額度為零。同時(shí)，遼寧省住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳也不斷加強(qiáng)對(duì)建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)動(dòng)態(tài)監(jiān)管工作，嚴(yán)查掛靠等違法違規(guī)行為。
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