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2024-10-11 09:30:23
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各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理
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建筑資質(zhì)不可以借用?！督ㄖā访髁罱菇栌觅Y質(zhì)承攬工程的違法行為。借用資質(zhì)，即通常所稱的“掛靠”。住建部《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法的通知》第十條規(guī)定，存在下列情形之一的，屬于掛靠：
沒有資質(zhì)的單位或個人借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程的；
有資質(zhì)的施工單位相互借用資質(zhì)承攬工程的，包括資質(zhì)等級低的借用資質(zhì)等級高的，資質(zhì)等級高的借用資質(zhì)等級低的，相同資質(zhì)等級相互借用的；
本辦法第八條第一款第（三）至（九）項規(guī)定的情形，有證據(jù)證明屬于掛靠的。
如果建筑工程的施工機(jī)械設(shè)備歸實際施工人所有，或者是由實際施工人從別處租賃、借用的，則可以認(rèn)定實際施工人存在借用資質(zhì)現(xiàn)象；如果建筑工程的施工機(jī)械設(shè)備歸名義承包人所有，或者是由名義承包人從別處租賃、借用的，則不能認(rèn)定實際施工人存在借用。
全國法院在審理工程借用資質(zhì)（掛靠）糾紛時也有相關(guān)的司法觀點(diǎn)匯編。建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定，認(rèn)定無效：
承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；
沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的。
建筑資質(zhì)借用存在諸多法律風(fēng)險。借用資質(zhì)簽訂的施工合同無效。如給發(fā)包方造成經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)由被借用的出借人承擔(dān)。工程質(zhì)量是終身責(zé)任制，對于因出借資質(zhì)造成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格等損失，出借方與借用方需對發(fā)包人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。例如，《建設(shè)工程施工合同司法解釋（二）》第四條規(guī)定：缺乏資質(zhì)的單位或者個人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義簽訂建設(shè)工程施工合同，發(fā)包人請求出借方與借用方對建設(shè)工程質(zhì)量不合格等因出借資質(zhì)造成的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
對于借用他人資質(zhì)者的法律后果：
為了加強(qiáng)對建筑活動的監(jiān)督管理，維護(hù)公共利益和規(guī)范建筑市場秩序，保證建設(shè)工程質(zhì)量安全，促進(jìn)建筑業(yè)的健康發(fā)展，
國務(wù)院住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門在收到申請材料后，應(yīng)當(dāng)依法作出是否受理的決定，并出具憑證；申請材料不齊全或者不符合法定形式的，應(yīng)當(dāng)在5日內(nèi)一次性告知申請人需要補(bǔ)正的全部內(nèi)容。逾期不告知的，自收到申請材料之日起即為受理。國務(wù)院住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門應(yīng)當(dāng)自受理之日起20個工作日內(nèi)完成審查。
企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照其擁有的資產(chǎn)、主要人員、已完成的工程業(yè)績和技術(shù)裝備等條件申請建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)，經(jīng)審查合格，取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書后，方可在資質(zhì)許可的范圍內(nèi)從事建筑施工活動。
住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部辦公廳也會發(fā)布相關(guān)通知，進(jìn)一步優(yōu)化建筑市場營商環(huán)境，減輕企業(yè)負(fù)擔(dān)，激發(fā)市場主體活力。
在最高院四巡的案例中，當(dāng)事人借用資質(zhì)承攬工程的，合同無效，但建設(shè)工程驗收合格的，不影響實際施工人主張相應(yīng)施工價款。
還有案例顯示，根據(jù)《中華人民共和國建筑法》第二十六條的規(guī)定，被告韓某強(qiáng)作為沒有資質(zhì)的實際施工人，借用被告建筑工程公司的資質(zhì)，以建筑工程公司的名義承攬建筑工程施工，該“借用資質(zhì)”的行為違反法律禁止性規(guī)定，被告建筑工程公司存在過錯。
企業(yè)可以通過多種方式合法獲取建筑資質(zhì)。
要了解建筑資質(zhì)類型，在注冊建筑資質(zhì)之前，企業(yè)需要了解不同類型的建筑資質(zhì)及其適用范圍。
企業(yè)申請住房城鄉(xiāng)建設(shè)部許可的建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)應(yīng)按照《規(guī)定》第十二條規(guī)定的申請程序提出申請。軍隊所屬企業(yè)可由總后基建營房部工程管理局向住房城鄉(xiāng)建設(shè)部提出申請。企業(yè)申請省、自治區(qū)、直轄市人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門許可的建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)，按照省級住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門規(guī)定的程序提出申請。省級住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門應(yīng)在其門戶網(wǎng)站公布有關(guān)審批程序。企業(yè)申請設(shè)區(qū)的市人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門許可的建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)，按照設(shè)區(qū)的市人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門規(guī)定的程序提出申請。設(shè)區(qū)的市人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門應(yīng)在其門戶網(wǎng)站公布有關(guān)審批程序。
新成立的建筑公司獲取資質(zhì)的方法包括新辦資質(zhì)，當(dāng)公司營業(yè)執(zhí)照拿到后，根據(jù)自己需要辦理的相應(yīng)資質(zhì)，調(diào)整公司基本條件和人員配置結(jié)構(gòu)，從而達(dá)到符合資質(zhì)申請標(biāo)準(zhǔn)的過程，最后再向建設(shè)主管部門提交申請，經(jīng)過法定審批程序，通過公示、通告的形式，順利通過，便可以拿到建筑資質(zhì)，施工單位還需要辦理安全生產(chǎn)許可證，才算辦理完成。資質(zhì)新辦周期較長，一般都會在3-6個月左右，所有的花費(fèi)相對較低。
還可以通過并購重組的方式取得建筑資質(zhì)，比如直接收購標(biāo)的公司股權(quán)，由于并不涉及建筑資質(zhì)的轉(zhuǎn)移，僅僅是標(biāo)的公司的股東/股權(quán)結(jié)構(gòu)發(fā)生變化，因此在建筑資質(zhì)方面不存在合法性障礙，但需要注意標(biāo)的公司本身的經(jīng)營情況以及建筑資質(zhì)取得的合法有效性。
也可以通過收購目標(biāo)公司的全部股權(quán)來間接取得所需要的資質(zhì)，收購前需要調(diào)查目標(biāo)公司的債權(quán)債務(wù)情況、證書有效期情況等情況，沒有問題的話再進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易，將營業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)證書、安許證書等變更并完成交接。這種方式的優(yōu)勢是收購后更容易承接相關(guān)工程，可以立即開展經(jīng)營活動，還可以承繼目標(biāo)公司的工程業(yè)績，為今后資質(zhì)升級打下堅實的基礎(chǔ)。但弊端是目標(biāo)公司原有的債務(wù)會承繼下來，新股東需要負(fù)責(zé)處理。
辦理資質(zhì)許可，所屬行業(yè)不同，詳情會有所差異，為了精準(zhǔn)快速的解決您的問題，建議您向?qū)I(yè)的顧問說明詳細(xì)情況，1對1解決您的實際問題。
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