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2024-10-11 09:30:25
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建筑資質(zhì)掛靠行為在一定情況下可能構(gòu)成犯罪。根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定和司法實(shí)踐，被許可人涂改、倒賣、出租、出借行政許可證件，或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓行政許可的、超越行政許可范圍進(jìn)行活動(dòng)的、未經(jīng)行政許可，擅自從事依法應(yīng)當(dāng)取得行政許可的活動(dòng)的，行政機(jī)關(guān)依法給予行政處罰，構(gòu)成犯罪的依法追究刑事責(zé)任。同時(shí)，擅自以單位名義收受掛靠管理費(fèi)并占有可能構(gòu)成犯罪。
《中華人民共和國建筑法》第二十六條規(guī)定：“禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程”。
《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》對掛靠行為進(jìn)行了明確規(guī)定，存在下列情形之一的，屬于掛靠：
沒有資質(zhì)的單位或個(gè)人借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程的。
有資質(zhì)的施工單位相互借用資質(zhì)承攬工程的，包括資質(zhì)等級低的借用資質(zhì)等級高的，資質(zhì)等級高的借用資質(zhì)等級低的，相同資質(zhì)等級相互借用的。
存在下列情形，有證據(jù)證明屬于掛靠的：
省住建廳公布的第五批典型案例中，江西東浩建設(shè)有限公司和江西弘旭建設(shè)工程有限公司因建筑資質(zhì)掛靠行為，依據(jù)相關(guān)規(guī)定，扣除信用分各 2 分；依據(jù)《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》，自行政處罰決定作出之日起 1 年內(nèi)，依法不予批準(zhǔn)該兩家企業(yè)的建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)升級申請和增項(xiàng)申請。
在建設(shè)工程施工合同糾紛十大典型案例中，對于掛靠人、被掛靠人及發(fā)包人之間的法律關(guān)系認(rèn)定及付款義務(wù)承擔(dān)問題，法院進(jìn)行了明確的裁判。在掛靠施工中，涉及“施工”和“掛靠”兩個(gè)不同性質(zhì)、不同內(nèi)容的法律關(guān)系。因掛靠合同的合同目的是“借用資質(zhì)”而非“承攬工程”，被掛靠人不承擔(dān)向掛靠人支付工程折價(jià)款的義務(wù)。在發(fā)包人對掛靠行為不知情的情況下，施工合同的相對人仍然是被掛靠人，因發(fā)包人與掛靠人之間無合同關(guān)系，根據(jù)合同相對性原則發(fā)包人對掛靠人無約定付款義務(wù)；又因掛靠人不是《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》第四十三條規(guī)定的實(shí)際施工人，故發(fā)包人對掛靠人也沒有法定的付款義務(wù)。掛靠人僅有權(quán)請求被掛靠人參照掛靠協(xié)議約定向其轉(zhuǎn)付從發(fā)包人處收取的工程款。若發(fā)包人的特定行為使得層層轉(zhuǎn)付工程款的流程受阻，在被掛靠人同意的情況下，為避免訟累，可判令發(fā)包人徑行向掛靠人支付工程款。
在掛靠人與被掛靠人之間的內(nèi)部關(guān)系上，掛靠行為屬于借用資質(zhì)行為的，因違反《建筑法》第 26 條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效行為。在掛靠人、被掛靠人與發(fā)包人外部關(guān)系的認(rèn)定上，應(yīng)當(dāng)根據(jù)發(fā)包人在簽訂建設(shè)工程施工合同時(shí)是否知道掛靠事實(shí)作出認(rèn)定。如果發(fā)包人不知道掛靠的事實(shí)，有合理理由相信履行施工合同義務(wù)的就是被掛靠人，此種情況下被掛靠人以自己的名義與發(fā)包人簽訂施工合同的行為屬于真意保留，被掛靠人的表示行為與真實(shí)意思不一致，但發(fā)包人的表示行為與真實(shí)意思是一致的。這種情況下，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先保護(hù)發(fā)包人的利益，該合同屬于可撤銷合同，并不僅因存在掛靠關(guān)系就當(dāng)然無效。被掛靠人將所承包工程交由掛靠人施工的行為屬于轉(zhuǎn)包行為，根據(jù)《建工司法解釋（一）》第 1 條第 2 款規(guī)定，該轉(zhuǎn)包合同屬于無效合同。
工程掛靠行為是法律禁止的行為，建設(shè)工程掛靠的企業(yè)可能面臨以下法律后果：
簽訂的施工合同無效?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條有明確規(guī)定，沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義簽訂的建設(shè)工程施工合同無效。
被掛靠企業(yè)對建設(shè)工程質(zhì)量承擔(dān)連帶責(zé)任、吊銷資質(zhì)證書。根據(jù)《中華人民共和國建筑法》第六十六條規(guī)定，建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。對因該項(xiàng)承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個(gè)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
被掛靠方與掛靠方雙方均可能面臨刑事處罰。
目前，國內(nèi)外對于建筑資質(zhì)掛靠的管理和法律規(guī)定存在一定差異。為了加強(qiáng)對建筑活動(dòng)的監(jiān)督管理，維護(hù)公共利益和規(guī)范建筑市場秩序，促進(jìn)建筑業(yè)的健康發(fā)展，制定了一系列法律法規(guī)對建筑資質(zhì)掛靠行為進(jìn)行規(guī)范和約束。同時(shí)，相關(guān)部門也在不斷加大對建筑資質(zhì)掛靠行為的查處和打擊力度。
而在國外，不同國家和地區(qū)的建筑行業(yè)管理體制和法律環(huán)境各不相同，但普遍也對建筑資質(zhì)的管理較為嚴(yán)格，以確保建筑工程的質(zhì)量和安全。具體的管理模式和對掛靠行為的認(rèn)定及處罰方式可能因國家和地區(qū)的差異而有所不同。
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