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2024-10-14 09:20:46
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各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理
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工程分包資質(zhì)掛靠協(xié)議是指不具備相應(yīng)資質(zhì)的單位或個人，以具備資質(zhì)的施工單位的名義承攬工程，并與被掛靠單位簽訂的協(xié)議。其特點包括：
雙方地位不平等。被掛靠單位通常具有較強(qiáng)的資質(zhì)和資源優(yōu)勢，而掛靠方則依賴被掛靠單位的資質(zhì)來承接工程。
掛靠方自主經(jīng)營。在掛靠期間，掛靠方通常自行承攬工程任務(wù)、組織施工、負(fù)責(zé)質(zhì)量和安全等方面，具有較大的自主經(jīng)營權(quán)。
被掛靠單位收取費用。被掛靠單位會向掛靠方收取一定的管理費用或掛靠費用。
風(fēng)險責(zé)任分擔(dān)復(fù)雜。在工程實施過程中，一旦出現(xiàn)質(zhì)量、安全、債務(wù)等問題，雙方的責(zé)任分擔(dān)往往較為復(fù)雜。
例如，在某些案例中，掛靠方可能會為了降低成本而忽視工程質(zhì)量，導(dǎo)致被掛靠單位面臨聲譽(yù)受損和法律責(zé)任的風(fēng)險。
工程分包資質(zhì)掛靠協(xié)議通常是無效的。《建筑法》明確禁止掛靠行為，該法第二十六條規(guī)定“禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程”。
也存在一些特殊情況，如果合同當(dāng)事人自愿簽訂的協(xié)議，內(nèi)容合法，且不具備下列情形，則掛靠協(xié)議可能被認(rèn)定為有效：
承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的。
沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的。
建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。
風(fēng)險：
施工合同可能無效，導(dǎo)致掛靠人與被掛靠企業(yè)均無法行使工程價款優(yōu)先受償權(quán)，工程價款回收無保障。
掛靠人與被掛靠企業(yè)可能對工程質(zhì)量、工期、工傷和財產(chǎn)損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
掛靠人因掛靠工程項目拖欠材料供應(yīng)商貨款或勞動者工資的，被掛靠企業(yè)可能承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
掛靠人以被掛靠企業(yè)名義對外簽訂的合同，引起的債務(wù)糾紛可能由被掛靠企業(yè)承擔(dān)給付責(zé)任，并且，被掛靠企業(yè)應(yīng)在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任。
政府相關(guān)部門有權(quán)沒收掛靠所得收益，并有權(quán)就掛靠行為對掛靠人、被掛靠企業(yè)進(jìn)行行政處罰，甚至被降低資質(zhì)等級或吊銷資質(zhì)證書。
防范措施：
對掛靠單位進(jìn)行事前風(fēng)險控制，要求掛靠單位提供基本經(jīng)營資料，了解掛靠單位的資信情況，要求掛靠人提供履約擔(dān)保。
采用內(nèi)部承包方式，將掛靠項目實實在在地轉(zhuǎn)變?yōu)楸粧炜科髽I(yè)的自有項目。
采用材料委托采購與勞務(wù)分包相結(jié)合的方式，將掛靠施工合同分為建筑材料委托采購合同和建筑勞務(wù)合法分包合同。
加強(qiáng)財務(wù)管理，嚴(yán)格控制項目部印章的使用范圍，保證工程款的專款專用，有效避免勞資糾紛、材料款糾紛等。
嚴(yán)格控制合同履行過程中的風(fēng)險，被掛靠企業(yè)要成立專門的項目管理組，嚴(yán)格控制工程質(zhì)量，完善勞務(wù)管理，為各自招聘的建筑工人購買保險，以減少工傷事故發(fā)生時的風(fēng)險承擔(dān)。
工程竣工后，被掛靠單位可要求掛靠單位將竣工的相關(guān)資料報公司備案，并將掛靠工程上所發(fā)生的債權(quán)債務(wù)情況以書面形式給予說明。
以下通過幾個案例來進(jìn)一步說明工程分包資質(zhì)掛靠協(xié)議相關(guān)的問題：
勞務(wù)分包案例：
一家公司通過招標(biāo)方式從一家建設(shè)單位承包到樓房建筑工程后，將面積約為150㎡的清除基礎(chǔ)淤泥的勞務(wù)分包給了邱某等12名農(nóng)民工?？僧?dāng)邱某等完成工作任務(wù)后，公司起初借口尚未從建設(shè)單位獲取工程款而一再拖延工資，后來干脆以其分包勞務(wù)未獲得建設(shè)單位同意，屬于違法分包、不具有法律效力為由拒絕支付。但實際上，本案所涉清除基礎(chǔ)淤泥的勞務(wù)，并沒有什么技術(shù)含量，只需通過簡單的體力勞動就能完成，根本不存在必須具備相應(yīng)資質(zhì)的問題，因而公司不能拿無效說事兒。
勞務(wù)轉(zhuǎn)包案例：
2017年8月，一家公司承包到一項勞務(wù)工程后不久便當(dāng)起了“甩手掌柜”，將之轉(zhuǎn)包給包工頭李某。李某則雇請肖某等17人施工。任務(wù)完成后，李某卻攜帶公司給付的工資逃之夭夭了。面對肖某等索要工資的請求，公司認(rèn)為其已經(jīng)付過，且其與李某之間的轉(zhuǎn)包因違反法律規(guī)定而無效，肖某等自然無權(quán)向其索要。但盡管本案所涉轉(zhuǎn)包合同無效，但公司卻必須向肖某等人支付工資。
勞務(wù)內(nèi)包案例：
2017年9月，一家建筑公司承包一項勞務(wù)工程后，以“內(nèi)部承包”方式交由其內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)基建部完成。基建部隨之招募了鄧某等20名農(nóng)民工施工。期間，鄧某在勞動期間不慎受傷。當(dāng)鄧某要求給予工傷賠償時，卻遭到公司拒絕，理由是其與基建部的“內(nèi)部承包”協(xié)議無效，其自然無需對基建部的雇傭行為擔(dān)責(zé)。但實際上，公司必須承擔(dān)工傷賠償責(zé)任，因為法人的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)和分支機(jī)構(gòu)不具有獨立人格，法人對內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)或分支機(jī)構(gòu)的行為負(fù)責(zé)。
勞務(wù)掛靠案例：
包工頭朱某拉起建筑隊后，鑒于難于接到活干，遂掛靠到一家建筑公司。一個月后，朱某雇請的員工邱某因腳手架脫落而受傷。鑒于朱某拒絕賠償，邱某曾要求公司擔(dān)責(zé)。但公司認(rèn)為，朱某與其系掛靠關(guān)系，而掛靠不受法律保護(hù)，故邱某只能要求朱某擔(dān)責(zé)。但實際上，邱某有權(quán)要求被掛靠的這家建筑公司擔(dān)責(zé)。
《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》中規(guī)定，專業(yè)工程分包和勞務(wù)分包都需要具有相應(yīng)的工程資質(zhì)而且必須在資質(zhì)等級規(guī)定的范圍內(nèi)從事的活動。也就是合法的分包必須分包給具有相關(guān)資質(zhì)的單位或者公司。反之則是違法分包。
《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》第14條第2項作了細(xì)化規(guī)定：“下列行為，屬于違法分包：……施工總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，分包工程發(fā)包人將承包工程中的部分專業(yè)工程分包給他人的?！?/p>
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件的暫行意見》第9條規(guī)定，掛靠的表現(xiàn)形式主要有如下幾種：
不具有從事建筑活動主體資格的個人、合伙組織或企業(yè)以具備從事建筑活動資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程。
資質(zhì)等級低的建筑企業(yè)以資質(zhì)等級高的建筑企業(yè)的名義承攬工程。
不具有工程總包資格的建筑企業(yè)以具有總包資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程。
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律的解釋》第4條規(guī)定，承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效，人民法院可以收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。
《建筑法》及《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》對違法分包、非法轉(zhuǎn)包和掛靠的行政、刑事責(zé)任問題作出了具體規(guī)定。
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