建筑公司掛靠資質(zhì)協(xié)議

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2024-10-14 09:21:04
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內(nèi)容摘要：建筑公司掛靠資質(zhì)協(xié)議的定特點(diǎn)建筑公司掛靠資質(zhì)協(xié)議是指沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義進(jìn)行工程建設(shè)的行為，即工程實(shí)...

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建筑公司掛靠資質(zhì)協(xié)議的定特點(diǎn)

建筑公司掛靠資質(zhì)協(xié)議是指沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義進(jìn)行工程建設(shè)的行為，即工程實(shí)務(wù)中常說(shuō)的“借名合同”、“戴帽子合同”。其具體表現(xiàn)為個(gè)人或企業(yè)不具備資質(zhì)而與具備資質(zhì)的施工企業(yè)簽定掛靠協(xié)議。

在這種協(xié)議中，掛靠人通常會(huì)以被掛靠企業(yè)的名義承接工程項(xiàng)目，被掛靠企業(yè)則提供資質(zhì)和名義上的支持。其特點(diǎn)包括：

借用資質(zhì)：掛靠人自身不具備相應(yīng)的建筑資質(zhì)，通過(guò)與有資質(zhì)的企業(yè)簽訂協(xié)議，借用其資質(zhì)來(lái)承攬工程。
名義借用：工程以被掛靠企業(yè)的名義進(jìn)行，包括簽訂合同、施工過(guò)程中的各種文件和手續(xù)等。
風(fēng)險(xiǎn)與收益并存：掛靠人在獲得工程項(xiàng)目機(jī)會(huì)的同時(shí)，也承擔(dān)著較大的風(fēng)險(xiǎn)；被掛靠企業(yè)雖然能獲取一定的經(jīng)濟(jì)利益，但也面臨著諸多法律風(fēng)險(xiǎn)。

建筑公司掛靠資質(zhì)協(xié)議的法律效力

建筑公司掛靠資質(zhì)協(xié)議通常是無(wú)效的。根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，發(fā)包人與掛靠人之間的合同屬于掛靠人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與發(fā)包人簽訂的合同，依照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第一條第二項(xiàng)（注：現(xiàn)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋（一）》）規(guī)定，該合同無(wú)效。

缺乏資質(zhì)的單位或者個(gè)人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義簽訂建設(shè)工程施工合同，發(fā)包人請(qǐng)求出借方與借用方對(duì)建設(shè)工程質(zhì)量不合格等因出借資質(zhì)造成的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

建筑公司掛靠資質(zhì)協(xié)議的風(fēng)險(xiǎn)與防范

被掛靠企業(yè)面臨的風(fēng)險(xiǎn)與防范

風(fēng)險(xiǎn)

行政法律風(fēng)險(xiǎn)：
- 可能面臨行政處罰，包括責(zé)令改正、沒(méi)收違法所得、罰款、責(zé)令停業(yè)整頓、降低資質(zhì)等級(jí)，情節(jié)嚴(yán)重的還可能被吊銷資質(zhì)證書。
- 違法掛靠行為和處罰結(jié)果可能會(huì)在政府平臺(tái)公示，甚至可能被限制市場(chǎng)準(zhǔn)入。
民事責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)：
- 對(duì)掛靠人，因掛靠合同無(wú)效，合同中約定的管理費(fèi)、違約責(zé)任等對(duì)掛靠人失去約束力。
- 對(duì)發(fā)包人，就工程質(zhì)量和安全生產(chǎn)責(zé)任與掛靠人承擔(dān)連帶責(zé)任。如因借用資質(zhì)導(dǎo)致工期延誤等其他損失，發(fā)包人能證明因果關(guān)系的，也可主張被掛靠人承擔(dān)連帶責(zé)任。
- 對(duì)分包或轉(zhuǎn)包承包人，掛靠人以被掛靠人的名義又將工程分包或轉(zhuǎn)包的，被掛靠人對(duì)工程款的支付承擔(dān)連帶責(zé)任。
- 對(duì)材料設(shè)備供應(yīng)商，掛靠人以被掛靠人的名義對(duì)外簽訂的材料設(shè)備采購(gòu)、租賃等合同，一般因構(gòu)成表見(jiàn)代理，由被掛靠人承擔(dān)支付相關(guān)款項(xiàng)的直接責(zé)任。
- 對(duì)農(nóng)民工工資，建設(shè)單位或者施工總承包單位將建設(shè)工程發(fā)包或者分包給個(gè)人或者不具備合法經(jīng)營(yíng)資格的單位，導(dǎo)致拖欠農(nóng)民工工資的，由建設(shè)單位或者施工總承包單位清償。施工單位允許其他單位和個(gè)人以施工單位的名義對(duì)外承攬建設(shè)工程，導(dǎo)致拖欠農(nóng)民工工資的，由施工單位清償。
- 對(duì)農(nóng)民工工傷保險(xiǎn)，個(gè)人掛靠其他單位對(duì)外經(jīng)營(yíng)，其聘用的人員因工傷亡的，被掛靠單位為承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任的單位。

防范措施

事先對(duì)掛靠人進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)防控，選擇信譽(yù)好、實(shí)力強(qiáng)、有良好合作經(jīng)歷的掛靠人，并加強(qiáng)施工合同履約中的監(jiān)管。
要求掛靠人提供履約擔(dān)保，增強(qiáng)其履約能力。
嚴(yán)格控制合同履約過(guò)程中的風(fēng)險(xiǎn)，包括加強(qiáng)安全質(zhì)量管控、公章及項(xiàng)目印章的保管、檔案資料的定期清理移交、建立巡查機(jī)制。
強(qiáng)化財(cái)務(wù)管理，防止工程款體外循環(huán)，保證專款專用，要求掛靠人備案對(duì)外簽訂的合同和勞務(wù)人員。
加強(qiáng)工程竣工后的管理，對(duì)于長(zhǎng)期合作單位要求其備案文件資料，對(duì)于短期合作單位派專人現(xiàn)場(chǎng)管理，對(duì)于有不良記錄的掛靠人及時(shí)停止合作。
發(fā)生訴訟糾紛后，審慎選擇是否披露掛靠關(guān)系。

掛靠企業(yè)面臨的風(fēng)險(xiǎn)與防范

風(fēng)險(xiǎn)

掛靠人可能被認(rèn)定為履行職務(wù)行為，導(dǎo)致在訴訟中難以認(rèn)定其為實(shí)際施工人的身份。

防范措施

目前尚未有明確的統(tǒng)一有效的防范措施，需要掛靠企業(yè)在簽訂協(xié)議和實(shí)際操作中謹(jǐn)慎處理，盡量明確雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

建筑公司掛靠資質(zhì)協(xié)議的案例分析

在福建高院的一個(gè)典型案例中，張民生（受張雄明委托）代表協(xié)勝公司與恒興公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》，之后張民生（受張雄明委托）又與協(xié)勝公司簽訂合同。法院在審理中認(rèn)定張雄明與協(xié)勝公司之間系“借用資質(zhì)”的掛靠關(guān)系，該掛靠合同無(wú)效。因無(wú)證據(jù)證明恒興公司對(duì)該“掛靠關(guān)系”明知，故恒興公司的施工合同的相對(duì)人仍是協(xié)勝公司，該施工合同有效。

在這個(gè)案例中，法院明確了掛靠關(guān)系的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)以及各方的權(quán)利義務(wù)。掛靠人無(wú)權(quán)向被掛靠人主張工程折價(jià)款，也不屬于《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋（一）》第四十三條規(guī)定的實(shí)際施工人，無(wú)權(quán)直接向發(fā)包人主張工程款。但在特定情況下，如發(fā)包人的不當(dāng)行為導(dǎo)致付款流程受阻，在被掛靠人同意的情況下，可判令發(fā)包人徑行向掛靠人支付工程款。