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2024-10-16 09:07:04
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各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理
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借用資質(zhì)做工程存在諸多法律風險。借用資質(zhì)簽訂的施工合同無效。這意味著一旦出現(xiàn)糾紛，合同無法為雙方提供有效的法律保障。出借資質(zhì)方可能要對工程質(zhì)量問題承擔連帶責任。工程質(zhì)量是終身責任制，若發(fā)生樓房坍塌、橋梁倒塌等重大質(zhì)量事故，將引發(fā)建筑工程五方主體的責任追究，甚至可能面臨刑事追責。若因出借資質(zhì)給發(fā)包方造成經(jīng)濟損失，出借方需承擔賠償責任。
最高院案例：余某、孟某借用資質(zhì)簽分包協(xié)議無效，但為實際施工人。付某、譚某、姚某三人合伙經(jīng)營工程，應對債務承擔連帶責任。七冶某公司非合同當事人
全國法院觀點：在發(fā)包人知道或者應當知道系借用資質(zhì)的實際施工人進行施工的情況下，發(fā)包人與借用資質(zhì)的實際施工人之間形成事實上的建設工程施工合同關(guān)系
常見情形：借用資質(zhì)承攬工程的常見情形包括掛靠、聯(lián)營、內(nèi)部假承包、將包工頭聘為承包人的項目經(jīng)理等。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程
采取投標法人簽到制：借用資質(zhì)投標的特征之一，就是借用他人資質(zhì)證書或者以他人名義進行投標。從投標報名、遞交投標文件、答疑到中標合同簽訂，都是由借用資質(zhì)的投標人持被借用資質(zhì)單位的法人授權(quán)委托書，全程辦理。而借出資質(zhì)單位的人員、法人一般不參與投標，投標往往不到場。為此，針對這種狀況，招標人可以在招標文件文件中載明，要求參與投標的法人投標時必須攜帶本人身份證，到達投標現(xiàn)場簽到，參與開標活動。招標人在接受投標文件，可以查驗投標法人身份證明；評標專家提出的答疑問題，要求投標人的答疑報告必須要投標法人簽字，并加蓋投標單位印章。中標合同也必須要有投標法人到場與招標人簽訂，任何人不得替代或授權(quán)委托
嚴格處罰：發(fā)現(xiàn)借用資質(zhì)的，、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的法人進行相應處置；不但要取消其投標資格，還要給予其沒收投標保證金的處罰，并追究其法律責任
住房和城鄉(xiāng)建設部規(guī)定：為規(guī)范建筑工程施工發(fā)包與承包活動，保證工程質(zhì)量和施工安全，有效遏制違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、違法分包及掛靠等違法行為，維護建筑市場秩序和建設工程主要參與方的合法權(quán)益，住房和城鄉(xiāng)建設部制定了相關(guān)管理辦法
住建部意見：對“在建設工程招標投標活動中，出借資質(zhì)供他人承攬工程，但未中標、未簽訂合同、未進場施工的施工企業(yè)或施工單位”處以工程合同價款百分之二以上百分之四以下罰款的，在行政處罰決定作出時，該工程項目有中標單位或已重新招標投標確定中標單位的，以項目中標合同金額作為工程合同價款；沒有中標單位，也未重新招標投標確定中標單位的，可以招標投標中最高投標限價或招標控制價作為參照
建筑法規(guī)定：對于資質(zhì)借給他人者，建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴重的，吊銷資質(zhì)證書。對因該項承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標準造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人承擔連帶賠償責任
工程款主張存在爭議：在借用資質(zhì)情形下所簽訂的合同均為無效合同。此時，借用人到底應當以哪個合同作為結(jié)算依據(jù)，目前在法律界存在不少爭議。一種觀點認為，應當以《建設工程施工合同》為結(jié)算依據(jù)，一種觀點認為，應當以《承包合同》作為結(jié)算依據(jù)，還一種觀點認為，在所有合同都無效的情形下，應當以對工程進行審價，以審價結(jié)果作為結(jié)算依據(jù)。但無論主張何種觀點，都應當以工程質(zhì)量合格作為支付工程款的前提條件
實際施工人起訴處理方式：借用資質(zhì)的實際施工人起訴發(fā)包人要求支付工程款的，人民法院可在查明事實的基礎上按以下兩種情形處理：（1）發(fā)包人明知實際施工人借用資質(zhì)而未提出異議的，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定處理，實際施工人可直接向發(fā)包人主張權(quán)利。人民法院應追加被掛靠人為第三人。（2）發(fā)包人對借用資質(zhì)不知情的，出借資質(zhì)方怠于向發(fā)包人主張權(quán)利，實際施工人可參照相關(guān)規(guī)定行使代位權(quán)。人民法院應追加被掛靠人為第三人
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