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2024-10-18 10:05:08
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建筑行業(yè)的掛靠資質(zhì)，是指沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義進(jìn)行工程建設(shè)的行為。具體表現(xiàn)為，一些不具備相應(yīng)建筑資質(zhì)的單位或個(gè)人，通過與有資質(zhì)的企業(yè)達(dá)成某種協(xié)議，以有資質(zhì)企業(yè)的名義參與工程項(xiàng)目的投標(biāo)、訂立合同、辦理施工手續(xù)以及從事施工等活動(dòng)。例如，某些沒有建筑施工資質(zhì)的個(gè)人，為了承接某個(gè)大型建筑項(xiàng)目，與一家具備相應(yīng)資質(zhì)的建筑公司合作，以該公司的名義進(jìn)行施工。
建筑行業(yè)掛靠資質(zhì)存在諸多風(fēng)險(xiǎn)。
民事法律風(fēng)險(xiǎn)
對(duì)掛靠人而言，掛靠合同通常無效，合同中約定的管理費(fèi)、違約責(zé)任或?qū)ν庳?zé)任承擔(dān)等條款對(duì)其沒有約束力。
對(duì)發(fā)包人來說，如果工程質(zhì)量不符合標(biāo)準(zhǔn)造成損失，掛靠人與被掛靠人需承擔(dān)連帶責(zé)任。
對(duì)分包或轉(zhuǎn)包承包人來講，掛靠人以被掛靠人的名義又將工程分包或轉(zhuǎn)包的，被掛靠人對(duì)工程款承擔(dān)連帶責(zé)任。
其他風(fēng)險(xiǎn)
司法實(shí)踐中，掛靠項(xiàng)目還可能引發(fā)大量的訴訟案件，越來越多的施工企業(yè)因?yàn)椤氨粧炜俊北痪砣爰m紛。比如，掛靠人欠付的建筑材料款、機(jī)械設(shè)備與財(cái)轉(zhuǎn)材料引發(fā)的材料供應(yīng)商的索賠；掛靠人轉(zhuǎn)包或分包引發(fā)的實(shí)際施工人的訴訟；掛靠人拖欠農(nóng)民工工資引發(fā)的討薪；掛靠人因施工項(xiàng)目而產(chǎn)生的借款引發(fā)債權(quán)人起訴；掛靠人因管理不善而引發(fā)的傷亡事故；掛靠人因施工質(zhì)量不合格而引發(fā)的質(zhì)量索賠等等。
在法律層面，建筑行業(yè)的掛靠行為受到嚴(yán)格規(guī)范。
從內(nèi)部關(guān)系看，掛靠人與被掛靠人之間的掛靠行為屬于借用資質(zhì)，因違反《建筑法》第26條規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定為無效行為。
從外部關(guān)系看，應(yīng)當(dāng)根據(jù)發(fā)包人在簽訂建設(shè)工程施工合同時(shí)是否知道掛靠事實(shí)作出認(rèn)定。如果發(fā)包人不知道掛靠事實(shí)，有合理理由相信履行施工合同義務(wù)的就是被掛靠人，此種情況下被掛靠人以自己的名義與發(fā)包人簽訂施工合同的行為屬于真意保留，被掛靠人的表示行為與真實(shí)意思不一致，但發(fā)包人的表示行為與真實(shí)意思是一致的。這種情況下，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先保護(hù)發(fā)包人的利益，該合同屬于可撤銷合同，并不僅因存在掛靠關(guān)系就當(dāng)然無效。被掛靠人將所承包工程交由掛靠人施工的行為屬于轉(zhuǎn)包行為，根據(jù)《建工司法解釋（一）》第1條第2款規(guī)定，該轉(zhuǎn)包合同屬于無效合同。
缺乏資質(zhì)的單位或者個(gè)人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義簽訂建設(shè)工程施工合同，發(fā)包人請(qǐng)求出借方與借用方對(duì)建設(shè)工程質(zhì)量不合格等因出借資質(zhì)造成的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定，認(rèn)定無效：承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的；沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。
整治建筑行業(yè)掛靠資質(zhì)的行為可以從以下幾個(gè)方面入手：
加強(qiáng)監(jiān)管
加強(qiáng)對(duì)建筑企業(yè)的日常監(jiān)管，建立嚴(yán)格的審查制度，對(duì)企業(yè)的資質(zhì)、人員配備、工程業(yè)績(jī)等進(jìn)行全面審查，確保企業(yè)具備相應(yīng)的實(shí)力和能力承接工程項(xiàng)目。
完善法律法規(guī)
進(jìn)一步完善建筑行業(yè)的相關(guān)法律法規(guī)，明確掛靠行為的定義、處罰標(biāo)準(zhǔn)和法律責(zé)任，加大對(duì)掛靠行為的打擊力度。
信息化管理
利用信息化技術(shù)，建立建筑行業(yè)的信息管理平臺(tái)，實(shí)現(xiàn)對(duì)企業(yè)資質(zhì)、人員信息、工程項(xiàng)目等的實(shí)時(shí)監(jiān)控和管理，及時(shí)發(fā)現(xiàn)和處理掛靠行為。
加強(qiáng)宣傳教育
加大對(duì)建筑企業(yè)和從業(yè)人員的宣傳教育力度，提高他們對(duì)掛靠行為危害性的認(rèn)識(shí)，增強(qiáng)法律意識(shí)和誠信意識(shí)，自覺抵制掛靠行為。
以下是一個(gè)建筑行業(yè)掛靠資質(zhì)的典型案例：
2015年7月，張民生（受張雄明委托）代表協(xié)勝公司（承包人）與恒興公司（發(fā)包人）簽訂《建設(shè)工程施工合同》，由協(xié)勝公司承攬恒興公司案涉工程。2015年11月，張民生（受張雄明委托）與協(xié)勝公司簽訂合同，約定：協(xié)勝公司從恒興公司處承攬的工程，由張雄明組織施工，并授權(quán)張雄明以協(xié)勝公司名義就工程量、價(jià)等各類問題與恒興公司交涉，由張雄明承擔(dān)該承攬行為的最終盈虧；協(xié)勝公司需配合張雄明以協(xié)勝公司名義對(duì)外進(jìn)行交涉，并進(jìn)行相應(yīng)管理；恒興公司撥付的工程款，在到達(dá)協(xié)勝公司賬戶之日起，張雄明可向協(xié)勝公司申請(qǐng)轉(zhuǎn)付，除協(xié)勝公司1%管理費(fèi)及約定提留的稅費(fèi)外，其余款項(xiàng)在協(xié)勝公司監(jiān)管下均撥付給張雄明用于工程項(xiàng)目。2017年11月，在監(jiān)理單位要求下協(xié)勝公司解除張雄明項(xiàng)目負(fù)責(zé)人職務(wù)，張雄明施工班組退場(chǎng)，協(xié)勝公司與恒興公司建設(shè)工程施工合同亦終止履行。2018年1月，張雄明訴至法院，請(qǐng)求協(xié)勝公司、恒興公司向其支付尚欠的工程款及利息。
一審法院判令協(xié)勝公司向張雄明支付工程折價(jià)款，恒興公司在對(duì)協(xié)勝公司欠付工程款范圍內(nèi)對(duì)張雄明承擔(dān)付款義務(wù)。二審法院改判協(xié)勝公司向張雄明支付其從恒興公司已收取但尚未轉(zhuǎn)付張雄明的工程款，恒興公司向張雄明支付其應(yīng)向協(xié)勝公司支付的工程款中應(yīng)最終歸屬張雄明的款項(xiàng)。
該案例中，法院從掛靠合同“借用資質(zhì)”的合同目的入手，區(qū)分“掛靠”與“轉(zhuǎn)包”法律關(guān)系，認(rèn)定掛靠人與被掛靠人之間僅有“借用資質(zhì)”的合意而無“締結(jié)施工合同”的合意，故掛靠人無權(quán)向被掛靠人主張工程折價(jià)款。掛靠人亦不屬于《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第四十三條規(guī)定的“實(shí)際施工人”，亦無權(quán)據(jù)此向發(fā)包人主張“發(fā)包人欠付工程款責(zé)任”，僅有權(quán)參照掛靠合同約定，向被掛靠人主張轉(zhuǎn)付其從發(fā)包人處收到的工程款。
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