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2024-09-27 09:30:57
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各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理
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一、相關(guān)法律法規(guī)
《住宅室內(nèi)裝飾裝修管理辦法》（建設(shè)部令第 110 號）對裝修活動中的相關(guān)行為進行了規(guī)范。其中規(guī)定，裝修人從事特定的住宅室內(nèi)裝飾裝修活動，未經(jīng)批準不得有搭建建筑物、構(gòu)筑物，改變住宅外立面等行為。對于超過設(shè)計標準或者規(guī)范增加樓面荷載，改動衛(wèi)生間、廚房間防水層，以及變動建筑主體和承重結(jié)構(gòu)等情況，必須委托具有相應(yīng)資質(zhì)的裝飾裝修企業(yè)承擔(dān)。
北京市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)委員會也發(fā)布了一系列關(guān)于建設(shè)工程企業(yè)資質(zhì)管理的通知和規(guī)定，對資質(zhì)的審批、延續(xù)、核定等方面進行了詳細的要求和規(guī)范。例如，在資質(zhì)證書有效期屆滿前，企業(yè)應(yīng)按照規(guī)定進行換領(lǐng)和延續(xù)申請，否則可能導(dǎo)致資質(zhì)證書作廢。同時，加強了對企業(yè)重組分立及合并資質(zhì)核定、企業(yè)申報業(yè)績認定、信用管理等方面的管理。
一、法律依據(jù)
根據(jù)《民法典》和新建工司法解釋的規(guī)定，禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位，禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工程施工合同具有承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級，沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義等情形的，應(yīng)當認定無效。
二、判斷標準
審判實踐中，可以結(jié)合多種情形綜合認定是否屬于借用資質(zhì)（掛靠）。例如，借用資質(zhì)（掛靠）人通常以出借資質(zhì)（被掛靠）人的名義參與招投標、與發(fā)包人簽訂建筑施工合同，借用資質(zhì)（掛靠）人與出借資質(zhì)（被掛靠）人之間沒有產(chǎn)權(quán)聯(lián)系，沒有勞動關(guān)系，沒有財務(wù)管理關(guān)系等。
如果發(fā)包人不知道掛靠事實，有理由相信真實承包人就是被掛靠人，則應(yīng)優(yōu)先保護善意相對人的利益，雙方所簽訂的建設(shè)工程施工合同直接約束發(fā)包人和被掛靠人。但如果發(fā)包人在簽訂合同時知道掛靠事實，則該行為屬于隱藏行為，合同無效。
一、民事法律責(zé)任風(fēng)險
借用資質(zhì)簽訂的施工合同無效，如給發(fā)包方造成經(jīng)濟損失，應(yīng)由被借用的出借人承擔(dān)。
對工程質(zhì)量承擔(dān)連帶責(zé)任。工程質(zhì)量是終身責(zé)任制，一旦工程出現(xiàn)質(zhì)量問題，發(fā)包人可能要求公司與實際施工的企業(yè)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
對工程所負債務(wù)擔(dān)責(zé)。實際施工人往往會以被借用企業(yè)的名義對外簽訂大量合同，在工程施工中出現(xiàn)債務(wù)糾紛，法院將判決被借用企業(yè)承擔(dān)給付責(zé)任。
對勞動用工風(fēng)險擔(dān)責(zé)。建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。
稅務(wù)經(jīng)濟風(fēng)險。被借用企業(yè)的“非法所得”即收取的管理費可能被沒收，還會有因開票涉及的稅務(wù)經(jīng)濟法律風(fēng)險。
實際施工人與發(fā)包方互相勾結(jié)，損害出借資質(zhì)的掛靠方利益，也是高發(fā)和很難應(yīng)對的民事責(zé)任。
二、行政法律責(zé)任風(fēng)險
國家嚴厲打擊違法掛靠、轉(zhuǎn)包行為，出借資質(zhì)的行為屬于違法經(jīng)營，對掛靠出借資質(zhì)單位及相關(guān)人員存在行政處罰的法律風(fēng)險。建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴重的，吊銷資質(zhì)證書。建設(shè)行政主管部門還可依據(jù)相關(guān)規(guī)定將施工單位的違法行為和處罰結(jié)果記入單位或個人信用檔案，同時向社會公示，并逐級上報至住房城鄉(xiāng)建設(shè)部，在全國建筑市場監(jiān)管與誠信信息發(fā)布平臺公示。另外，出借資質(zhì)過程中涉及開具發(fā)票的問題，或引發(fā)稅務(wù)部門行政處罰的風(fēng)險；出借資質(zhì)違反安全管理規(guī)定降低工程質(zhì)量標準，或引發(fā)安全生產(chǎn)行政主管部門的行政處罰。
三、刑事法律責(zé)任風(fēng)險
工程重大安全事故罪。建筑施工企業(yè)出借資質(zhì)或允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程，因?qū)嶋H施工人的原因造成重大責(zé)任事故，可能承擔(dān)刑事責(zé)任。
重大安全事故罪。在生產(chǎn)、作業(yè)中違反有關(guān)安全管理的規(guī)定，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴重后果的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別惡劣的，處三年以上七年以下有期徒刑。
虛開增值稅專用發(fā)票罪。出借資質(zhì)掛靠是以建筑工程公司名義對外經(jīng)營，應(yīng)以建筑工程公司為增值稅納稅人，涉及開據(jù)發(fā)票時會存在稅務(wù)問題。
一、建筑設(shè)計單位違規(guī)案例
北京市某建筑設(shè)計單位（其他有限責(zé)任公司，建筑工程甲級資質(zhì)）在平谷農(nóng)業(yè)中關(guān)村科研總部、經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)經(jīng)海產(chǎn)業(yè)園、北京通州工業(yè)開發(fā)區(qū)裝修工程、 區(qū)檔案館 4 個項目的工程設(shè)計中存在違反強制性標準條款的情形。
二、假借裝修的違法建設(shè)案例
北京佳弘頤方投資有限公司以內(nèi)部裝修名義大搞違法建設(shè)，工程被責(zé)令停工整改并撤銷施工許可證，建設(shè)單位和施工單位除被處以最高限處罰外，還將停止其北京建筑市場行為信用評價，無法在北京承攬新的工程，直至違法違規(guī)行為整改合格。
三、借用資質(zhì)串標案例
一伙人借用多家公司資質(zhì)，采用集中統(tǒng)一安排錯開報價方式串通投標，并約定利益共享，最終 116 個工程全部中標，涉案金額高達 億元，23 人均被判刑，處以拘役 5 個月至有期徒刑 1 年 8 個月不等，并處罰金共計 1830 萬元。
一、加強監(jiān)管和執(zhí)法力度
北京市召開房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程建設(shè)中掛靠借用資質(zhì)投標、違規(guī)出借資質(zhì)問題專項清理工作動員大會，
二、完善資質(zhì)審批管理工作
北京市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)委員會發(fā)布通知，對建設(shè)工程企業(yè)資質(zhì)審批管理工作進行了詳細規(guī)定，包括做好資質(zhì)證書換領(lǐng)和延續(xù)工作，加強企業(yè)重組分立及合并資質(zhì)核定，強化建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)主要人員考核要求，完善企業(yè)申報業(yè)績認定，加強信用管理，落實公開公示制度，建立函詢制度，加強黨風(fēng)廉政建設(shè)等方面。企業(yè)應(yīng)嚴格按照規(guī)定進行資質(zhì)申請和管理，避免資質(zhì)借用等違規(guī)行為。
三、提高企業(yè)法律意識
企業(yè)應(yīng)充分了解資質(zhì)借用的違法性和風(fēng)險，自覺遵守法律法規(guī)，不參與資質(zhì)借用等違規(guī)行為。同時，加強內(nèi)部管理，規(guī)范經(jīng)營活動，確保企業(yè)的發(fā)展合法合規(guī)。
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