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2024-10-10 10:31:30
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建筑施工企業(yè)借用資質(zhì)，是指沒有資質(zhì)或者資質(zhì)等級(jí)不符合建設(shè)工程資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)或者個(gè)人，以有資質(zhì)或者資質(zhì)等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)與承包工程相符的施工企業(yè)的名義簽訂建設(shè)工程施工合同。借用資質(zhì)，即通常所稱的“掛靠”。《建筑法》明令禁止借用資質(zhì)承攬工程的違法行為。
具體表現(xiàn)形式包括：
沒有資質(zhì)的單位或個(gè)人借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程。
有資質(zhì)的施工單位相互借用資質(zhì)承攬工程，包括資質(zhì)等級(jí)低的借用資質(zhì)等級(jí)高的，資質(zhì)等級(jí)高的借用資質(zhì)等級(jí)低的，相同資質(zhì)等級(jí)相互借用。
借用資質(zhì)（掛靠）人通常以出借資質(zhì)（被掛靠）人的名義參與招投標(biāo)、與發(fā)包人簽訂建筑施工合同，借用資質(zhì)（掛靠）人與出借資質(zhì)（被掛靠）人之間沒有產(chǎn)權(quán)聯(lián)系，沒有勞動(dòng)關(guān)系，沒有財(cái)務(wù)管理關(guān)系等。
常見情形包括：掛靠、聯(lián)營、內(nèi)部假承包、將包工頭聘為承包人的項(xiàng)目經(jīng)理等。
建筑施工企業(yè)借用資質(zhì)面臨著諸多法律風(fēng)險(xiǎn)：
民事法律責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)：
借用資質(zhì)簽訂的施工合同無效。如給發(fā)包方造成經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)由被借用的出借人承擔(dān)。
工程質(zhì)量是終身責(zé)任制，對(duì)于因出借資質(zhì)造成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格等損失，發(fā)包人請(qǐng)求出借方與借用方承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
行政法律責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)：
刑事法律責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)：在一些嚴(yán)重的工程質(zhì)量事故中，可能涉及刑事追責(zé)。
以下是一些關(guān)于建筑施工企業(yè)借用資質(zhì)的案例：
最高院四巡案例：當(dāng)事人借用資質(zhì)承攬工程的，合同無效，但建設(shè)工程驗(yàn)收合格的，不影響實(shí)際施工人主張相應(yīng)施工價(jià)款。
在福建高院的一個(gè)案例中，掛靠施工中涉及“施工”和“掛靠”兩個(gè)不同性質(zhì)、不同內(nèi)容的法律關(guān)系。因掛靠合同的合同目的是“借用資質(zhì)”而非“承攬工程”，被掛靠人不承擔(dān)向掛靠人支付工程折價(jià)款的義務(wù)。在發(fā)包人對(duì)掛靠行為不知情的情況下，施工合同的相對(duì)人仍然是被掛靠人，因發(fā)包人與掛靠人之間無合同關(guān)系，根據(jù)合同相對(duì)性原則發(fā)包人對(duì)掛靠人無約定付款義務(wù)；又因掛靠人不是《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》第四十三條規(guī)定的實(shí)際施工人，故發(fā)包人對(duì)掛靠人也沒有法定的付款義務(wù)。掛靠人僅有權(quán)請(qǐng)求被掛靠人參照掛靠協(xié)議約定向其轉(zhuǎn)付從發(fā)包人處收取的工程款。若發(fā)包人的特定行為使得層層轉(zhuǎn)付工程款的流程受阻，在被掛靠人同意的情況下，為避免訟累，可判令發(fā)包人徑行向掛靠人支付工程款。
為防范建筑施工企業(yè)借用資質(zhì)，可以采取以下措施：
要求借用人提供必要的擔(dān)保。
加強(qiáng)合同管理，監(jiān)督借用人以出借人的名義與建設(shè)單位簽訂的承包合同的履行，工程施工過程中借用人需要使用出借人名義與他人簽訂合同的，必須經(jīng)過出借人的審批。
加強(qiáng)施工現(xiàn)場監(jiān)管，確保工程質(zhì)量和施工安全，保證工期，防止出現(xiàn)事故和施工違約行為。
加強(qiáng)財(cái)務(wù)監(jiān)督管理。要求借用人每月報(bào)一次工程進(jìn)度及債務(wù)情況，并派人員到現(xiàn)場核對(duì)大宗建材和機(jī)械設(shè)備的購買和保管、使用、付款等情況，發(fā)現(xiàn)問題及時(shí)糾正。
出借人協(xié)助提供的財(cái)務(wù)專用章、項(xiàng)目部公章應(yīng)當(dāng)由出借人保管，借用人需使用的，應(yīng)當(dāng)提出申請(qǐng)，蓋章的文件應(yīng)當(dāng)報(bào)出借人備案。
住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部出臺(tái)了《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》，對(duì)建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)進(jìn)行管理和監(jiān)督。
完善了動(dòng)態(tài)核查機(jī)制，要求各級(jí)主管部門完善信息化監(jiān)管手段，加大對(duì)企業(yè)注冊人員等動(dòng)態(tài)核查力度，對(duì)不滿足資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)要求的企業(yè)，由負(fù)責(zé)核查的主管部門在全國建筑市場監(jiān)管公共服務(wù)平臺(tái)上標(biāo)注企業(yè)資質(zhì)異常，并限期整改。
企業(yè)申請(qǐng)建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)應(yīng)按照規(guī)定的程序提出申請(qǐng)，包括取得工商行政管理部門頒發(fā)的公司法人《營業(yè)執(zhí)照》等。
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